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第一篇：經濟法-合伙企業(yè)法案例分析

[案例1] 甲、乙、丙共同設立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。普通合伙企業(yè)成立后，為擴大經營，向銀行貸款人民幣5萬元。2006年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結算手續(xù)。2006年9月，丁入伙。丁入伙后，因經營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。2006年10月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現有財產價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務，發(fā)現該企業(yè)已經解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務出資的，不承擔償還貸款義務。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清償。問題：

(1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立?并說明理由。(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償?(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內部之間應如何分擔清償責任? 答案[案例1](1)甲的主張不能成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。乙的主張不能成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務承擔份額的約定對債權人沒有約束力，故乙提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任。丙的主張不能成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務出資成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款承擔連帶清償責任。丁的主張不能成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。

(2)根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應用合伙企業(yè)的財產清償，合伙企業(yè)財產不足清償時、由各合伙人承擔無限連帶責任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務便分配財產，是違法無效的，應全部退還已分得的財產；退還的財產應首先用于清償銀行貸款，不足清償的部分、由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。

(3)根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內部是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的。據此，甲因已辦理退伙結算手續(xù)，結清了對合伙企業(yè)的財產債務關系，故不再承擔內部清償份額；如在銀行的要求下承擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應按合伙協(xié)議的約定分擔清償責任；如乙、丙、丁任何一人實際支付的清償數額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應承擔份額的合伙人追償。[案例2]

甲、乙、丙、丁、戊是某村村民，其中乙是甲的兒子，年齡15歲；戊是甲的弟弟，是本縣公安局的副局長。五人于2006年9月1日在本縣縣城達成書面協(xié)議，決定創(chuàng)辦普通合伙企業(yè)共同經營服裝零售，合伙協(xié)議規(guī)定：

(1)合伙企業(yè)名字叫順達服裝普通合伙經營部，營業(yè)地點為本縣縣城集貿市場123號。租房四間。

(2)經營范圍：服裝零售。合伙目的：共同經營，共同受益。

(3)五人各出資人民幣1萬元。

(4)利潤和虧損平均分擔。

(5)合伙企業(yè)的事務由甲負責執(zhí)行。

(6)合伙企業(yè)解散時各自取回自己的出資。

當時合伙協(xié)議經全體合伙人簽字蓋章后生效并于當日各自繳付出資。甲持該協(xié)議到縣工商局書面申請合伙企業(yè)設立登記，縣工商局于9月30日電話告知戊，該申請因不符合條件不予登記。

問題：

(1)本合伙企業(yè)的合伙人是否符合條件?

(2)甲向工商局申請設立登記時提交的文件是否齊備?

(3)縣工商局在登記過程中違反了哪些規(guī)定? 答案[案例2]

(1)本案中乙和丙不符合合伙人的條件。因為《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“合伙人應為具有完全民事行為能力的人?！币也?5歲，根據《民法通則》的規(guī)定，15歲屬限制民事行為能力的人，因而不能充當合伙人?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：法律行政法規(guī)禁止從事利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。戊為黨政機關干部因而不能充當合伙人。

(2)甲向工商局申請設立登記時提交的文件不全。《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“申請合伙企業(yè)設立登記應當向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件?！北景钢屑走€應提交身份證明文件。

(3)登記機關——縣工商局在登記過程中違反了法定期限和方式的規(guī)定?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：“企業(yè)登記機關應當在收到登記文件起20日內作出是否登記的規(guī)定。對符合本法條件的予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法條件的不予登記，并應當給予書面答復?！睋?，縣工商局應于9月20日之前書面告知甲，并將不予登記的理由予以說明。本案中縣工商局直到9月30日才予答復，且不是向申請人甲答復，也未采用書面形式，因而違反了法律規(guī)定。[案例3]

某普通合伙企業(yè)有甲、乙、丙三人各出資5萬元組成。合伙協(xié)議記載了合伙企業(yè)法應當記載的事項，其中規(guī)定利潤分擔和虧損分擔辦法為：甲3／5，乙、丙各1／5；甲為負責人，合伙企業(yè)經營汽車配件生產和銷售。

問題：

(1)甲為負責人，那么乙、丙在合伙企業(yè)事務執(zhí)行中擁有什么權利?

(2)甲想和王某合作建立一個經銷汽車配件的門市部，是否可以?

(3)假如合伙協(xié)議明確規(guī)定甲只能代表合伙企業(yè)簽訂10萬元以內標的金額的合同，甲同B廠簽訂了12萬元的合同，那么這個合同是否有效?為什么? 答案[案例3]

(1)根據合伙企業(yè)法規(guī)定乙、丙擁有以下權利：監(jiān)督權；要求甲報告的權利；查閱賬簿權利；異議權利即撤銷對甲的委托權等。

(2)不可以。《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“普通合伙人不得自營或者同他人合作經營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務?！奔紫牒屯跄澈献鹘⒁粋€經銷汽車配件的門市部違反本條規(guī)定，應予以禁止。

(3)合同有效?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利限制，不得對抗善意不知情的第三人。”本案中B廠為善意不知情的第三人。[案例4]

王甲、黃乙、李丙三人達成協(xié)議，集資8萬元共同開設一普通合伙商店。其中王甲出資2萬元，黃乙出資2．5萬元，李丙出資3．5萬元，三人約定按出資比例分享盈利、分擔虧損。三人在交清全部出資并核準登記領取營業(yè)執(zhí)照。由于經營得當，后來結算盈利5000元，三人按協(xié)議進行了分配。之后，三人意見發(fā)生分歧。王甲個人貸款買了一輛汽車從事海鮮商品 2 販賣，因所運海鮮腐爛損失4萬元，王甲賣車償債，但仍欠漁場2萬元。王甲私自與常丁商量把自己在商店的2萬元財產份額轉讓給常丁，但黃乙、李丙不同意。王甲私自取走出資的2萬元。同年結算，該合伙商店共虧損6萬元。這時李丙也要求退伙，合伙難以維持。黃乙、李丙商定按進貨價格計算分別得價值1．5萬元、2萬元的商品，但對合伙債務未做處理。黃乙、李丙要求王甲分攤商店的虧損，王甲以自己已退伙，應由常丁分攤為由拒絕分攤。

與該商店有業(yè)務往來的債權人A公司獲悉該商店散伙的消息后，便找王甲，要求王甲清償合伙企業(yè)所欠的貸款。王甲說自己已退出合伙商店，該合伙債務可找常丁，自己不負責。A公司找到李丙，李丙認為按照協(xié)議只承擔債務的44％。A公司又找黃乙，黃乙認為三人都有份，他不還我也不還，要還只以商品折價清償。為此，A公司向人民法院起訴。

同時，由于王甲欠某漁場2萬元沒還，漁場也訴諸法院，要求王甲償還債務。

問題：

(1)對于A公司的債務，王甲、黃乙、李丙應如何承擔責任?為什么?

(2)王甲把自己的份額轉讓給常丁的行為是否有效?常丁是否成為合伙人?為什么?

(3)王甲退伙的行為是否有效?為什么?

(4)在合伙債務與個人債務并存的情況下，應如何確定王甲清償兩種債務的先后順序? 答案[案例4]

(1)對于A公司的債務，合伙成立的商店應先以2萬元的合伙財產清償債務，不足清償的4萬元由王甲、黃乙、李丙三人按其協(xié)議約定，依照出資比例以其各自的財產承擔責任。王甲、黃乙、李丙對這4萬元的債務承擔的是連帶責任。

(2)否。因為黃乙、李丙不同意。根據是《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“新合伙人入伙時，應當經全體合伙人同意。”

(3)有效。王甲可以隨時提出退伙，但應提前通知其它合伙人，并在退伙時對合伙財產進行清算。

(4)王甲的個人財產首先應用于償還其個人債務，而王甲在合伙企業(yè)中的應有份額應當先用于償還合伙企業(yè)的債務。王甲個人債務的債權人無權請求其它合伙人為其個人債務承擔連帶責任。[案例5] 李某為一普通合伙企業(yè)的合伙人之一，因該合伙企業(yè)經營狀況不佳，故李某決定退出該合伙企業(yè)，并按規(guī)定通知了其它合伙人。這期間，另一合伙人以該合伙企業(yè)名義與遠達計算機公司簽訂了代銷VCD的合同。李某在辦理退伙事宜時，因合伙企業(yè)與遠達計算機公司的代銷VCD合同剛簽訂不久，故未將此合同有關事宜進行結算。李某退伙后，即去外地經商。

孫某自認為有經營之道，要求加入該合伙企業(yè)，提出只負責銷售并需給其一定的利潤提成，其它合伙人口頭表示認可。從此，孫某便以合伙企業(yè)的名義到處活動。后該企業(yè)因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照，遠達計算機公司知道后即向法院起訴，要求該合伙企業(yè)償還代銷VCD的款項。

問題：

(1)李某對合伙企業(yè)的債務是否還應承擔責任?

(2)在該案的訴訟活動中，孫某可否被列為被告? 答案[案例5]

(1)根據《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“退伙人對其退伙前的債務承擔連帶責任?！北景?/p>

中代銷VCD合同簽訂在李某退伙之前，且李某退伙時沒有進行清算。因此李某應對此項債務承擔連帶責任。

(2)孫某不具有訴訟主體資格。根據《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“新合伙人人伙時，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面合伙協(xié)議?！北景钢袑O某不符合入伙的程序，因此未成 3 為合伙人。所以不具備訴訟主體資格。[案例6]

甲、乙、丙簽訂書面合伙協(xié)議共同投資設立一普通合伙企業(yè)，其中甲出資8萬元，乙出資6萬元，丙出資4萬元。合伙協(xié)議中未約定利潤和虧損分擔比例。在合伙經營之前，乙曾欠丁公司一筆款項2萬元?，F丁公司從該合伙企業(yè)購進一批貨物價款為2萬元，丁以乙曾欠其2萬元為由要求將貨款抵銷。乙表示同意，甲、丙對此不滿，三人遂決定解散該合伙企業(yè)。

問題：

(1)乙和丁的做法是否合法?

(2)該企業(yè)解散時，該如何分配利潤和分擔虧損? 答案[案例6]

(1)乙和丁的做法不合法。因為乙和丁、乙所在合伙企業(yè)和丁之間是兩對法律關系，且根據《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人不得以該債權抵銷 其對合伙企業(yè)的債務。”所以乙和丁的做法不合法。(2)根據《合伙企業(yè)法》規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

[案例7]

王某和甲、乙兩個人合伙開辦一普通合伙企業(yè)，三人商定各出資2萬元并訂立了書面協(xié)議，到工商局進行了登記。后來王某的妹妹王丙加入，經王某和甲、乙同意，王丙以勞務出資。兩年后企業(yè)經營不景氣，四人決定終止經營。此時，企業(yè)欠債10萬元，王某和甲、乙喪失償債能力。債權人找到王丙要錢，王丙表示她只承擔一部分，其余的不負責任。

問題：

(1)王丙以勞務出資可否視為合伙人?

(2)王丙是否有義務對外償還全部債務? 答案[案例7]

(1)王丙應視為合伙人。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人可以貨幣、實物、土地使用權、知識產權、勞務出資。王丙以勞務出資加入合伙企業(yè)，其它合伙人一致同意，符合入伙條件和程序。

(2)王丙有義務對外承擔全部債務。合伙企業(yè)法規(guī)定合伙人對合伙企業(yè)承擔無限連帶責任。王丙對外承擔全部債務后可以向其它合伙人追償。[案例8]

甲和乙是好朋友，兩人均長期從事長途汽車運輸業(yè)務，后為增強競爭能力，獲得規(guī)模經營效應，決定聯手成立普通合伙企業(yè)A。丙原為一國有運輸公司主管，手下有一幫熟悉長途運輸路線的司機，甲、乙成立合伙企業(yè)后不久，得知丙所在的公司倒閉，遂邀請丙入伙。丙同意，但提出手頭緊，無法出資，請求以勞務出資，甲同意，但乙不同意。后丙加入合伙企業(yè)負責具體業(yè)務，在丙加入后，企業(yè)業(yè)務明顯得到改善，乙便同意了丙以勞務出資而成為合伙人。丙加入后三人始終未簽訂新的合伙協(xié)議，但參與了當年年末的分紅。后該合伙企業(yè)生意越來越紅火，甲想讓其弟丁參加合伙，乙不同意但丙同意，甲以多數人同意為由安排了丁參加經營。此后，因為生意規(guī)模的急劇擴大，甲、乙、丙三人協(xié)商一致后決定在外地成立另一個公司C以開拓新的業(yè)務，于是聘請戊負責原公司的管理事務，但規(guī)定其不得擅自承攬10萬元以上的業(yè)務。一次，戊在未經甲、乙、丙三人同意的情況下，承攬了一筆15萬元的業(yè)務并緊急安排丁負責運輸，丁在運輸過程中發(fā)生交通事故，車毀人傷并造成第三人B傷害，B昏迷不醒，治愈出院，此期間花費治療費8萬元，而A公司也在此次交通事故中損失慘重。4 現B訴至法院。

問題：

(1)合伙企業(yè)能否答應丙以勞務出資的要求?

(2)在乙由不同意到同意丙以勞務出資的過程中，丙在合伙企業(yè)中的身份應如何認定?

(3)乙能否以丙未簽訂合伙協(xié)議為由請求確認丙的合伙人身份不存在?

(4)丁能否成為合伙人?

(5)如果B以人身傷害向法院起訴，適格的被告應是誰?

(6)如果這次事故造成A無法償付B的醫(yī)藥費，B能否向法院請求執(zhí)行甲、乙、丙在C公司中的財產?為什么?

(7)甲、乙、丙三人能否以戊擅自超出委托范圍承攬業(yè)務而主張B只能應向戊主張債權? 答案[案例8]

(1)可以答應丙以勞務出資，但必須得到所有其他合伙人的同意。法律規(guī)定，經全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。

(2)不同意時，只能認定其為合伙企業(yè)的雇傭人員；但同意后，丙的加入應被視作入伙而得到合伙人的身份。新合伙人入伙時，應當經全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

(3)不能。《民法通則》規(guī)定：提供勞務并參與了合伙分紅的，應認定為合伙人。

(4)不能。理由同(2)。

(5)甲、乙、丙三人或其中任何一人。丁未經全體合伙人同意，其入伙應視為無效，A企業(yè)的合伙人為甲、乙、丙三人。此外，侵權行為雖由丁造成，但丁屬于履行職務行為，對第三人的損害賠償請求應由合伙企業(yè)償付。而合伙人對該債務承擔連帶責任。

(6)可以。因為A為合伙企業(yè)，合伙企業(yè)對外負無限連帶責任，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業(yè)財產不足清償到期債務的，各合伙人應當承擔無限連帶清償責任，即當合伙企業(yè)不足以清償該債務時，債權人可請求執(zhí)行合伙人的個人資產，而C公司為三人出資成立，故可申請執(zhí)行。

(7)不能。丁雖然是合伙企業(yè)聘請的經營管理者，并受制于三人15萬元的授權經營范圍，但該內部協(xié)議不得對抗善意第三人，B仍可直接向合伙企業(yè)迫償。[案例9]

某普通合伙企業(yè)由甲、乙、丙、丁四人投資設立，由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)。該合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：

(1)2006年8月，甲以合伙企業(yè)的名義與善意第三人A公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經與丙、丁商議后，即向A公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無權單獨與第三人簽訂代銷合同。

(2)2006年9月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。同月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊出資4萬元。2006年10月，合伙企業(yè)的債權人A公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務24萬元要求合伙企業(yè)的現合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔連帶清償責任。丁以自己已經退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新人伙為由，拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任。

(3)執(zhí)行合伙事務的合伙人甲為了改善企業(yè)經營管理，于2006年8月獨自決定聘任合伙人以外的B擔任該合伙企業(yè)的經營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為C公司提供擔保。

(4)2006年9月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務8萬元。D公司向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2006年10月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產份額。問題：

5(1)甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同是否有效?并說明理由。

(2)丁的主張是否成立?并說明理由。如果丁向A公司償還了24萬元的債務，丁可以向哪些當事人追償?追償的數額是多少?(3)戊的主張是否成立?并說明理由。

(4)甲聘任B擔任合伙企業(yè)的經營管理人員及為C公司提供擔保的行為是否合法?并說明理由。

(5)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。(6)合伙人丁的退伙屬于何種情況?其退伙應符合哪些條件? 答案[案例9](1)甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同有效。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內部限制，但A公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同有效。

(2)丁的主張不成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任。如果丁向A公司償還了24萬元的債務，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進行追償，追償的數額為24萬元。

(3)戊的主張不成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。

(4)甲聘任B擔任合伙企業(yè)的經營管理人員及為C公司提供擔保的行為不符合規(guī)定。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，以下事項必須經全體合伙人一致同意：①處分合伙企業(yè)的不動產；②改變合伙企業(yè)的名稱；③轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；④以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；⑤聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員；⑥依照合伙協(xié)議約定的其他事項。

(5)合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

(6)合伙人丁屬于通知退伙。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應滿足以下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經營期限；②合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響；③應當提前30日通知其他合伙人。

第二篇：合伙企業(yè)法案例

《合伙企業(yè)法》案例

2005年1月，甲、乙、丙、丁4人決定設立一家普通合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內容如下：（1）甲以貨幣出資2萬元，乙以實物折價出資3萬元，丙以勞務出資，經其他三人同意，折價3萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按照3∶2∶3∶2的比例分配利潤和承擔風險；（3）合伙協(xié)議約定由甲作為合伙企業(yè)的事務執(zhí)行人，但是對外簽訂合同的標的額不得超過10萬元，超過10萬元的合同應當經過其他合伙人的同意，合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經營期限。

合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事實：

（1）甲因給父親治病向張某借款10萬元，借款已經到期，張某多次向甲索要，但甲每次都以自己除了在合伙企業(yè)中的財產份額之外，沒有其他財產可供清償，于是在甲同意下，張某以自己對甲的債權抵消張某對合伙企業(yè)的債務。

（2）2005年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義和飛達公司簽訂了一份買賣合同，合同的標的額為30萬元，飛達公司不知道合伙企業(yè)對甲的權限限制。其他合伙人認為該合同不符合合伙企業(yè)的利益，決定對此合同的效力不予承認。

（3）2005年6月，乙提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)帶來不利影響，2005年7月，乙與其他合伙人結算后，撤資退伙。同時，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊出資5萬元。2005年8月，合伙企業(yè)的債權人A銀行就合伙人乙退伙前發(fā)生的債務20萬元要求合伙企業(yè)的合伙人甲、丙、丁、戊和退伙人乙承擔連帶賠償責任；乙以自己已經退伙為由，拒絕承擔清償責任，戊以自己是新入伙人為由拒絕承擔清償責任。問題：

1.合伙人的出資是否合法？為什么？

2.合伙人約定的利潤分配比例和出資比例不一致，是否合法？

3.張某是否可以以自己對甲的債權抵消張某對合伙企業(yè)的債務？為什么？

4.甲與飛達公司簽訂的買賣合同效力如何？

5.乙是否應當對A銀行的債務負清償責任？為什么？

6.戊的主張是否成立？為什么？

7.假設合伙人丙因車禍死亡，其繼承人是否能成為合伙人？為什么？

答案：

1.符合規(guī)定.出資人可以以實物出資,需要評估的可以與其他合伙 人商議或交由有評估資質的評估機構評估作假,以勞務出資的可以應與其他合伙人商議作價.2.不違法.利潤的分配和債務的承擔按合伙協(xié)議履行,根據規(guī)定,協(xié)議不得約定把全部利潤分配給部分合伙人或讓部分合伙人承擔全部債務.3.不能.根據規(guī)定,該行為無效.4.有效合同.根據規(guī)定,企業(yè)內部的約定不得對抗善意第三人.5.應當承擔.根據規(guī)定,無限合伙人對退火以前產生的債務負無限責任.6.不成立.根據規(guī)定,新加如的無限合伙人對以前的企業(yè)的債務承擔無限責任.7.通過合伙人的一直同意可以成為合伙人,如果不能同意,其繼承人只能拿回自己的繼承份額.

第三篇：經濟法合伙企業(yè)法

第三章 合伙企業(yè)法第一節(jié)合伙企業(yè)法概述

一、合伙企業(yè)的概念與法律特征

合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)是普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。

合伙企業(yè)除具備企業(yè)的一般特征外，還具有自身不同于其他企業(yè)形態(tài)的一些法律特征，具體如下：

1．合伙企業(yè)因合伙協(xié)議而成立。

2．合伙企業(yè)是合伙人共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險，并以營利為目的的利益及責任共同體。

3．合伙企業(yè)是基于合伙人之間的信用關系而建立的。合伙人是典型的人合企業(yè)，因此，合伙人之間的信用是其產生和發(fā)展的基礎。

4．合伙人不具有法人資格，合伙企業(yè)的合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。合伙人對合伙企業(yè)債務承擔的無限連帶責任是一種全體合伙人的共同責任，同時是一種補充責任，即當合伙企業(yè)的全部財產不足以清償其全部債務時，各合伙人才承擔這種責任，合伙人償還債務數額超過其應承擔的數額時，有權向其他合伙人追償。

第二節(jié)合伙企業(yè)的設立

一、合伙企業(yè)設立的條件

合伙企業(yè)的設立，是指合伙人創(chuàng)立合伙企業(yè)所依法實施的法律行為及必須履行的法律程序的總稱。合伙企業(yè)的設立與合伙企業(yè)的成立是兩個不同的概念。前者指各合伙人按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定組建合伙企業(yè)的整個過程，包括訂立合伙協(xié)議、出資、驗資、申請登記等法律行為；后者是指登記機關依據《合伙企業(yè)法》及有關規(guī)定準予登記發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。

根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，設立合伙企業(yè)必須具備下列條件：

1．合伙人應當符合法定條件。（1）合伙人要符合法定人數。我國合伙企業(yè)規(guī)定的合伙人人數為二人以上，因此，二個合伙人是設立合伙企業(yè)的法定最低人數。對于普通合伙的最高人數合伙企業(yè)法并沒有限制，但根據合伙企業(yè)法第61條的規(guī)定，有限合伙企業(yè)的合伙人最多為50人。法律另有規(guī)定者除外。（2）普通合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。

2．合伙人應當訂立書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是由各合伙人通過協(xié)商，共同決定相互間的權利義務，達成的具有法律約束力的文件。合伙協(xié)議應當依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議應當載明下列事項：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經營場所的地點；（2）合伙目的和合伙企業(yè)經營活動的范圍；（3）合伙人的姓名及其住所；（4）合伙人出資的方式、數額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔辦法；（6）合伙企業(yè)事務的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）合伙企業(yè)的解散與清算；（9）違約責任。合伙協(xié)議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人依照合伙協(xié)議享有權利，承擔責任。合伙協(xié)議生效后，全體合伙人可以在協(xié)商一致的基礎上，對該合伙協(xié)議加以修改和補充。

3．合伙人按約定的方式及數額，實際交付出資。合伙人可以以貨幣、實物、土地使用權、知識產權或其他財產權利出資，也可以用勞務出資。有限合伙人不得以勞務出資。合伙人對于自己用于繳納出資的財產或者財產權，應當擁有合法的處分權，合伙人不得將自己無權處分的財產或者財產權用于繳納出資。合伙人以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

4．合伙企業(yè)應有自己的名稱。普通合伙企業(yè)應在企業(yè)名稱中標明“普通合伙”字樣。特殊的普通合伙企業(yè)應在名稱中標明“特殊普通合伙”字樣。有限合伙企業(yè)名稱中應標名“有限合伙”字樣。

5．合伙企業(yè)有經營場所和從事經營的必要條件。營業(yè)場所是指企業(yè)從事生產經營活動的所在地。合伙企業(yè)可以有一個經營場所，也可以在一個主營業(yè)場所之外有多個營業(yè)場所。

二、合伙企業(yè)設立的登記

設立合伙企業(yè)，必須依法取得設立登記。合伙企業(yè)的設立登記，應按照如下程序進行：（1）向企業(yè)登記機關提出設立申請，申請時應提交登記申請書、合伙協(xié)議、合伙人身份證明等文件。法律、法規(guī)規(guī)定須報經有關部門審批的，應提交批準文件。合伙協(xié)議約定或者合伙人決定，委托一名或者數名合伙人執(zhí)行合伙事務的，還應當提交全體合伙人的委托書。（2）企業(yè)登記機關應當自收到申請登記文件之日起30日內，決定是否登記。對符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。對不符合條件的，不予登記，并應當書面通知申請人，說明理由。

合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經營活動。合伙企業(yè)設立分支機構，應當向分支機構所在地企業(yè)登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。

三、合伙企業(yè)的變更和注銷登記

（一）合伙企業(yè)的變更登記

合伙企業(yè)需要進行變更登記的事由包括：（1）合伙協(xié)議中的法定條款內容經合伙人協(xié)商一致修改或補充的；（2）退伙、入伙等登記事項發(fā)生變更或需要重新登記的，應當在做出變更決定或發(fā)生變更事由之日起15日內，向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù)。合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更，未按法律規(guī)定辦理登記手續(xù)的，變更事項對第三人無約束力，不得對抗善意第三人；逾期不登記的，可處2000元以下的罰款。

（二）注銷登記

當合伙企業(yè)因經營期限屆滿、全體合伙人決定解散、合伙協(xié)議約定的解散事由出現、合伙人已不具備法定人數、合伙目的已經實現、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者法律行政法規(guī)規(guī)定的其他原因而解散時，首先應完成對合伙企業(yè)的財產清算。清算事務完成后，清算人應當編制清算報告，經全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內向企業(yè)登記機關報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。如果沒有辦理注銷登記，原合伙人或清算人仍然以合伙企業(yè)名義進行經營活動的，則由實際從事該行為的人承擔法律后果。

第三節(jié)普通合伙企業(yè)

一、普通合伙企業(yè)的內部關系

合伙企業(yè)的內部關系是指合伙企業(yè)與各合伙人之間及各合伙人相互之間的權利義務關系。合伙企業(yè)的內部關系通常主要包括以下幾個方面：

（一）合伙人對合伙企業(yè)負有出資義務

合伙人出資的方式主要有貨幣、實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利。合伙人也可以以勞務出資。

（二）合伙人對合伙企業(yè)財產享有共同支配權

為了更好地保障合伙人對合伙企業(yè)財產的共同支配權，合伙企業(yè)法就合伙人對合伙企業(yè)財產的一些權利作了限制規(guī)定，主要有：

1、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產。除非出現以下三種情況：（1）在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產份額部分或全部轉讓時，需要分割其財產份額；（2）經其他全體合伙人一致同意，合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產份額出質時，需要分割其財產份額；（3）合伙人退伙時，需要分割其財產份額。

2、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人將其在合伙企業(yè)中的財產份額部分或全部轉讓他人時，應受一定限制（即其他全體合伙人一致同意）。

3、未經其他合伙一致同意，合伙人不得以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質。未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

（三）合伙人對合伙企業(yè)的經營活動共擔損益

合伙企業(yè)的利潤和虧損，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔；但這只是對內而言，對外，合伙人要承擔無限連帶清償責任。

（四）合伙人對合伙企業(yè)事務享有共同決策權

合伙企業(yè)可以依法決定采取以合伙人的人數來計算表決權，這與公司股東的表決權明顯不同。

合伙人對合伙企業(yè)事務的決策方法主要有三種情況：一是由合伙協(xié)議約定；二是由全體合伙人通過協(xié)商一致形成決議；三是按照少數服從多數的原則形成決議。

（五）合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權利

合伙人在行使執(zhí)行合伙企業(yè)事務的權利時，既可以共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務，也可由合伙協(xié)議約定或經全體合伙人決定而委托一名或數名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。

為了確保合伙企業(yè)及全體合伙人的合法權益，合伙企業(yè)法對執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人作了一些限制性規(guī)定。這些內容主要有

（1）由一名或數名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，應當依照約定向其他不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況；

（2）不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人，并有權檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務的情況。

（3）合伙協(xié)議約定或者經全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時，應暫停該項事務的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。

（4）被委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，其他合伙人可以決定撤銷該項委托。

（六）合伙人對合伙企業(yè)負有競業(yè)禁止的義務

合伙人不得自營或與他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。

二、合伙企業(yè)的對外規(guī)則

對外規(guī)則集中體現在合伙企業(yè)與第三人的關系上。

（一）執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)

合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的第三人。

（二）合伙企業(yè)債務的清償

1．合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系。

（1）合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業(yè)財產不足清償到期債務的，各合伙人應當承擔無限連帶清償責任。各合伙人所有個人的財產，除去依法不可執(zhí)行的財產，如合伙人及其家屬的生活必需品、已設定抵押權的財產等，均可用于清償。

（2）以合伙企業(yè)財產清償合伙企業(yè)債務時，其不足的部分，由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔虧損的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產承擔清償責任。對于合伙企業(yè)虧損分擔比例，合伙協(xié)議約定的，按照合伙企業(yè)約定的比例分擔；合伙企業(yè)協(xié)議未約定的，由各合伙人平均分擔。

需要注意的是，合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。如果合伙人實際支付的債務數額超過其依照既定比例所應承擔的數額，該合伙人有權就超過部分向其他未支付或者未全部支付應承擔數額的合伙人追償。

2．合伙人的債務清償與合伙人的關系

（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵消其對合伙企業(yè)的債務。也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。

（2）合伙人個人財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙財產中的財產份額用于清償。

在以合伙人的財產份額清償其個人債務的情況下，需要注意：一是這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權人不得自行接管債務人在合伙企業(yè)中的財產份額。二是在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中財產份額時其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。也就是說，如果其他合伙人不愿意接受該債權人成為其合伙企業(yè)新的合伙人，可以由他們中的任何一人或數行使優(yōu)先受讓權，取得該債務人的財產份額。受讓人支付的價金，用于向該債權人清償債務。其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，則依照合伙企業(yè)法的規(guī)定，為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。

四、入伙和退伙

（一）入伙

入伙是指合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來的非合伙人加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份的民事法律行為。新入伙人入伙時，應當經全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙告知原合伙企業(yè)經營狀況和財務狀況。入伙的新入伙與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任，入伙協(xié)議另有約定的除外；入伙的新入伙人對于其入伙前的合伙企業(yè)債務承擔連帶責任。

（二）退伙

退伙是指合伙企業(yè)存續(xù)期間，已取得合伙人身份的合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人資格，引起合伙企業(yè)變更或終止的法律行為。合伙人退伙，一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。

自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙可以分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經營期限的，有下列情況之一時，合伙人可以退伙：（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現；（2）經全體合伙人同意退伙；

（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；（4）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。合伙人違反上述規(guī)定擅自退伙的，應當賠償由此給其他合伙人造成的損失。

法定退伙，是指合伙因出現法律規(guī)定的事由而退伙。法定退伙分為當然退伙和除名兩類。合伙人有下列情況之一的，當然退伙：（1）死亡或者被依法宣告死亡；

（2）被依法宣告為無民事行為能力人；（3）個人喪失償債能力；（4）被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產份額。（5）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產。（6）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格。合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業(yè)轉為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。合伙有下列情況之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（1）未履行出資義務；（2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙企業(yè)事務時不正當行為；（4）合伙協(xié)議約定的其他事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以在接到通知之日起30日內，向人民法院起訴。

合伙退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務的連帶清償責任，退伙的法律效力如下：（1）合伙人退伙時，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產狀況進行清算，退伙人的財產份額，退還財產份額的辦法，按合伙協(xié)議約定或全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，待了結后進行清算。（2）退伙人對其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)的債務，仍同其他合伙人一樣承擔連帶責任。退伙時合伙企業(yè)的財產少于合伙企業(yè)債務的，退伙人按法律規(guī)定分擔虧損。（3）合伙人死亡或依法宣告死亡時，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，依照合伙協(xié)議約定或經全體合伙人同意，從繼承開始之日起，即取得合伙企業(yè)的合伙人資格。繼承人不愿成為合伙人的，合伙企業(yè)應當退還其依法繼承的財產份額。

合伙人的繼承人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承人的財產份額退還該繼承人.第四節(jié)特殊的普通合伙企業(yè)

根據全國人大法工委副主任李飛介紹，登記為合伙企業(yè)的會計師事務所可以直接適用特殊普通合伙的有關規(guī)定。而律師事務所等非企業(yè)專業(yè)服務機構，也可以參考其合伙人承擔責任的方式。

之所以稱特殊的普通合伙企業(yè)，表現在以下幾個方面：

一、一個合伙人或者數個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。

二、合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

三、合伙人執(zhí)業(yè)活動中在因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。

四、特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金，辦理職業(yè)保險。

第五節(jié)有限合伙企業(yè)

有限合伙人不得以勞務出資。

有限合伙企業(yè)至少有一名是普通合伙人。

有限合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資，未按期足額繳納出資的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任。

有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但，合伙協(xié)議另有約定的除外。

有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產份額出質，但是合伙協(xié)議另有約定的除外。

有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉為普通合伙企業(yè)。

第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經授權以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。

新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。

作為有限合伙人自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)其喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當經全體合伙一致同意。有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責

任。

第六節(jié)合伙企業(yè)的解散和清算

一、合伙企業(yè)的解散

合伙企業(yè)解散是指合伙企業(yè)由于法定或約定的終止事由出現導致合伙人終止合伙協(xié)議，使合伙企業(yè)歸于消滅的法律事實。合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當解散：（1）合伙人約定的經營期屆滿，并且全體合伙人不愿繼續(xù)經營；（2）合伙協(xié)議約定的解散事由已經出現；（3）全體合伙人決定解散；（4）合伙人已不具備法定人數；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現或無法實現；（6）合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照被依法吊銷；（7）法律、法規(guī)規(guī)定合伙企業(yè)解散的其他事由。

二、合伙企業(yè)清算

合伙企業(yè)清算是指合伙企業(yè)解散事由發(fā)生后，由清算人清理合伙企業(yè)財產、債權債務、退還出資及分配剩余財產的法律活動。

1．通知和公告?zhèn)鶛嗳?。合伙企業(yè)解散的，應當進行清算，并通知和公告?zhèn)鶛嗳恕?/p>

2．清算人的確定?！逗匣锲髽I(yè)法》第59條規(guī)定，合伙企業(yè)清算的確定方式有：

（1）清算人由全體合伙人擔任；（2）未能由全體合伙人擔任清算人的，經全體合伙人過半數同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內指定一名或數名合伙人擔任清算人；（3）經全體合伙人過半數同意，在合伙企業(yè)解散后15日內委托第三人擔任清算人；（4）合伙企業(yè)解散后15日內未確定清算人的，合伙人或其他利害關系人可以請求人民法院指定清算人。

3．清算人的職權。清算人依法行使下列職權：清理合伙企業(yè)財產并編制資產負債表和財產清單，保證其真實性；處理與清算合伙企業(yè)未了結的事務；清繳所欠稅款；收取債權、清償債務；處理分配合伙企業(yè)剩余財產；代表合伙企業(yè)參與民事活動及訴訟活動；提供清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記手續(xù)。

（三）合伙企業(yè)債務清償及剩余財產分配

1．清償企業(yè)債務。合伙企業(yè)財產在支付清算費用后，按下列順序清償：（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用；（2）合伙企業(yè)所欠稅款；（3）合伙企業(yè)債務。

2．剩余財產分配。合伙企業(yè)財產按上述順序清償后有剩余的，返還合伙人出資。返還出資時，合伙協(xié)議約定比例的，按比例返還；未約定比例的，對每個合伙人平均分配。

在清算期間，合伙企業(yè)財產不足清償其債務的，各合伙人承擔無限連帶責任，合伙人清償的數額超出其應當承擔的數額時，有權向其他合伙人追償。合伙企業(yè)解散后，所有原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔連帶責任，但債權人在5年內未向債務人提出清償請求的，該責任消滅。

第四篇：經濟法--案例分析

（一）甲公司公司簽訂一個供貨合同，約定由乙公司在一個月內向甲公司提供一級精鋁錠100噸，

（1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是否有效？甲公司與乙公司之間簽訂的合同是有效合同。

（2）乙公司沒有在約定的時間內交付貨物是客觀原因還是市場原因？

乙公司沒有在約定的時間內交付貨物是違反了合同的義務，應當承擔相應的違約責任。

（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級品標準的說法有無依據？

甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級品標準的說法是有合同依據的。

（4）乙公司主張不能按時供應貨物有無依據？

乙公司主張不能按時供應貨物是由于組織貨源的原因造成的，不應當由自己負責的說法沒有法律依據，也沒有合同依據。因為不能組織貨源是正常的市場風險，應當由當事人自己承擔責任。

（5）乙公司主張違約金的數額太高了，自己不應當承擔這么多的違約金的說法有無依據？

乙公司主張違約金的數額太高了，自己不應當承擔這么多的違約金的說法也是沒有法律依據的，39000元違約金相當于合同金額的3%，并不是很高。根據合同的法的規(guī)定，當事人對約定過高或者過低的違約金可以請求法院或者仲裁機構予以調整，但是本合同爭議中的違約金金額僅占合同金額的3%，不能適用前述合同法的規(guī)定。

（二）甲公司與乙公司就購買一批文件用具 （1）2004年10月1日，甲公司與乙公司的合同關系是否成立？為什么？

2004年10月1日，甲公司與乙公司的合同關系不成立?！逗贤ā芬?guī)定，當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認時合同成立。本案中，甲乙雙方尚未簽訂確認書，故合同未成立。

（2）誰應當對乙公司的貨物損失承擔賠償責任？說明理由？

甲公司應當對乙公司的貨物損失承擔賠償責任。《合同法》規(guī)定，當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定。債務人應當向債權人承擔違約責任。本案中甲乙雙方簽訂了買賣合同，是該合同的當事人，甲公司委托丙公司托運，形成甲公司與丙公司之間運輸合同關系，是該買賣合同的第三人。因此，由于第三人丙公司的原因導致買賣合同的違約，應由買賣合同中的債務人甲公司承擔。

（3）如果甲公司在乙公司未按期交付定金的情況下，向乙公司發(fā)貨，該買賣合同時否生效？乙公司已經支付了定金，就該合同糾紛是否可以要求違約方支付違約金并雙倍返還定金？請說明理由。 如果乙公司未按期交付定金，該買賣合同仍然生效?！逗贤ā芬?guī)定，當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金的，但主合同已經履行或者已經履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。

乙公司已經支付的定金，就該合同糾紛可以要求違約方支付違約金或者雙倍返還定金。因為合同中同時約定違約金條款和定金條款的，當事人違約后，對方當事人可以選擇其一，但兩者不能并用。

（4）乙公司欠甲公司電腦款可否與甲公司的債務相抵銷？為什么？

乙公司欠甲公司電腦款不能與甲公司的債務相抵銷，根據《合同法》的規(guī)定，當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷。本案中，甲公司雖然對乙公司構成違約，應當向乙公司承擔損失賠償責任，即乙公司對甲公司享有債權利益。但是，乙公司對甲公司的債務尚未到期，不符合法定抵銷的條件；并且題中未說明雙方同意抵銷債務，不符合約定抵銷債務的條件，所以，此兩筆債務不能發(fā)生抵銷。

（5）銀行對到期貸款應如何追要？ 銀行對到期貸款有權向該借貸合同的債務人丙公司要求清償，也可要求保證人甲公司承擔連帶責任。因為甲公司的擔保沒有約定為一般保證，按照《擔保法》的規(guī)定，未約定保證方式的，視為連帶保證責任。

（三）甲、乙、丙擬共同出資設立一家有限責任公司(以下簡稱公司)，并共同制定了公司章程

(1)公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關規(guī)定?并說明理由。公司出資人

的貨幣出資總額是否符合公司法的有關規(guī)定?并說明理由。甲以計算機軟件和乙以特許經營權出資的方式是否符合有關規(guī)定?并分別說明理由。甲、乙、丙分期繳納出資的時間是否符合公司法的有關規(guī)定?并分別說明理由。

①公司首次出資總額不符合法律規(guī)定。根據《公司法》規(guī)定，有限責任公司全體股東首次出資額不得低于注冊資本的20%，而本題股東首次出資僅為110萬，未達到20%的限額，故不符合法律的規(guī)定。 ②公司出資人的貨幣出資符合法律規(guī)定。根據《公司法》規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%，本題中三位股東的貨幣出資金額共340萬，已超過了30%的最低限額。 ③甲以計算機軟件出資符合法律規(guī)定。根據《公司法》規(guī)定，股東可以以知識產權進行出資，而計算機軟件屬于著作權。乙以特許經營權出資不符合法律的規(guī)定。根據《公司法》規(guī)定，股東不得以勞務、信用、商譽、特許經營權出資。

④甲和乙分期繳納出資的時間均符合法律規(guī)定，而丙分期繳納出資的時間不符合法律規(guī)定。根據《公司法》規(guī)定，股東分期繳納出資的，其余部分股款應自公司成立之日起2年內繳足。甲、乙的股款都在兩年內繳足，而丙則拖到了第3年。

(2)公司的法定代表人由經理擔任是否符合公司法的有關規(guī)定?并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權的比例是否符合公司法的有關規(guī)定?并說明理由。 ①公司法定代表人由經理擔任符合公司法規(guī)定。根據《公司法》規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任。 ②公司章程規(guī)定的出資各方在股東會上行使表決權的比例符合法律規(guī)定。根據《公司法》規(guī)定，有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但公司章程另有規(guī)定的除外。故有限責任公司章程可對股東在股東會上行使表決權的比例作出規(guī)定。

(3)公司章程規(guī)定增加注冊資本時，不按照出資比例優(yōu)先認繳出資是否違反公司法的有關規(guī)定?并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關規(guī)定?并說明理由。 司章程規(guī)定增加注冊資本時不按照出資比例優(yōu)先認繳出資符合法律規(guī)定。根據公司法，有限責任公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例

認繳出資，但全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。

公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例符合法律規(guī)定。根據公司法，有限責任公司股東按照實繳出資比例分取紅利，但是全體股東可以事先約定不按照出資比例分紅。

（四）1998年元月，甲、乙、丙共同設立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現金人民幣5萬元出 根據以上事實，回答下列問題：

（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說明理由。

甲的主張不能成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。乙的主張不能成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務承擔份額的約定對債權人沒有約束力，故乙提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任。丙的主張不能成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務以資成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款承擔連帶清償責任。丁的主張不能成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。

（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償？ 根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貨款首先應用合伙企業(yè)的財產清償，合伙企業(yè)財產不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務便分配財產，是違法無效的，應全部退還已分得的財產；退還的財產應首先用于清償銀行貸款，不足清償的部分，由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。 （3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內部間應如何分擔清償責任？

根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內部是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的。根此，甲因已辦理退伙結算手續(xù)，結清了對合伙企業(yè)的財產債務關系，故不再承擔內部清償份額；如在銀行的要求下承擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應按合伙協(xié)議的約定分擔清償責任；如乙、丙、丁任何一人實際支付的清償數額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應承擔份額的

合伙追償。

（五） 甲有限責任公司的有關情況如下：（1）甲有限責任公司（簡稱甲公司）由A企業(yè)、B企業(yè)

要求：

（1）根據（1）所提示的內容，指出甲公司股東對擔保事項的表決有哪些不符合規(guī)定之處，分別說明理由。

首先，A企業(yè)不應參加表決。根據《公司法》的規(guī)定，公司為公司股東提供擔保的，必須經股東會決議，接受擔保的股東不得參加表決。在本題中，A企業(yè)作為接受擔保的股東不應參加表決。其次，股東會不能通過該項決議。根據《公司法》的規(guī)定，公司為公司股東提供擔保的，必須經股東會決議，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。在本題中，由于B企業(yè)反對，因此，該項決議未經出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。

（2）根據（2）所提示的內容，指出A企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

A企業(yè)的做法不符合規(guī)定。根據《公司法》的規(guī)定，公司的控股股東、不得利用其關聯關系損害公司利益。違反規(guī)定給公司造成損失的，應當承擔賠償責

任。

（3）根據（3）所提示的內容，指出C企業(yè)能否轉讓自己的出資？并說明理由。

C企業(yè)可以轉讓自己的出資。根據《公司法》的規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。在本題中，由于股東A企業(yè)、B企業(yè)自接到書面通知之日起滿30日未答復，視為同意轉讓。因此，C企業(yè)可以轉讓自己的出資。

（4）根據（4）所提示的內容，指出B企業(yè)能否直接向人民法院提起訴訟？并說明理由。 B企業(yè)可以直接向人民法院提起訴訟。根據《公司法》的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以外的他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，有限責任公司的股東可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟