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第一篇:大陸法與英美法的差異及原因
大陸法系和英美法系行政法的差異,以及差異產(chǎn)生的原因
答:大陸法系和英美法系是西方兩大主要法系。大陸法系又叫羅馬法系或民法系,它是以古代羅馬法、特別是以世紀(jì)初《拿破侖法典》為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的許多國(guó)家法律的總稱。以法、德等歐洲大陸國(guó)家為代表。英美法系是指以英國(guó)中世紀(jì)至資本主義時(shí)期的法律作為傳統(tǒng)產(chǎn)生、發(fā)展的眾多國(guó)家法律的總稱。它的范圍大致包括英國(guó)及曾是英國(guó)殖民地、附屬國(guó)的許多國(guó)家和地區(qū)。
差異:
1、大陸法系行政法注重實(shí)體法,行政法則是對(duì)行政加以規(guī)定之法,是在人民與行政之關(guān)系上,設(shè)定人民之權(quán)利及義務(wù),規(guī)定人民與行政之法律關(guān)系,包括行政機(jī)關(guān)的組織形式,行政權(quán)及其行使的程序和原則,公民在受到行政行為侵害時(shí)的救濟(jì)措施,以及行政責(zé)任等內(nèi)容。
而英美法系的行政法注重程序法,程序法即行使權(quán)力的程序的規(guī)定,美國(guó)的行政法就是行使行政權(quán)力的程序,是立法機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的委任立法等進(jìn)行監(jiān)督,司法機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政決定進(jìn)行司法審查,以及通過(guò)立法和判例建立起來(lái)的約束行政機(jī)關(guān)的程序規(guī)則。
2、行政法的性質(zhì)不同。大陸法系的行政法強(qiáng)調(diào)維權(quán),維護(hù)政府的權(quán)力,更側(cè)重從國(guó)家管理的角度確立行政法概念。傳統(tǒng)的大陸法即前蘇聯(lián)或我國(guó)以前的行政法是一種管理法,為了保證政府安全、有效地行政。而英美法的行政法是立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)用來(lái)控制行政權(quán), 防止行政權(quán)濫用和行政專橫, 防止其侵犯立法權(quán)和司法權(quán), 以及當(dāng)行政權(quán)被濫用時(shí)予以補(bǔ)救, 從而保障個(gè)人自由的程序和方法的法。行政機(jī)關(guān)及其享有的行政權(quán), 對(duì)公民及其享有權(quán)利并不具有固有的優(yōu)越性。所以大陸法系的行政法強(qiáng)調(diào)維護(hù)權(quán)力,而英美法系的行政法強(qiáng)調(diào)控制權(quán)力、限制權(quán)力,為了防止行政權(quán)力過(guò)度膨脹而危及公民的權(quán)利,側(cè)重保護(hù)私人利益。
3、是否設(shè)有專門的行政法院。大陸法系的國(guó)家有一個(gè)獨(dú)立的自成一體的行政法律體系,有獨(dú)立于其他法院的行政法院,比如我國(guó)的行政廳。有獨(dú)立的體系,說(shuō)明特殊群體適用的法律和一般百姓適用的法律是不一樣的,比如老百姓侵權(quán)用一套法律來(lái)判決,但官員侵權(quán)就用另一套法律來(lái)裁決。而在英美法系中沒(méi)有這樣一個(gè)獨(dú)立的體系,沒(méi)有獨(dú)立于普通法院的行政法院,也沒(méi)有行政訴訟,所有人適用的法律都是一樣的。
4、是否有公法與私法之分。大陸法系有公法與私法之分,公法是指調(diào)節(jié)公民與國(guó)家之間關(guān)系的法律,私法是指調(diào)節(jié)公民之間關(guān)系的法。而英美法沒(méi)有公法與私法的區(qū)分。
5、法律淵源不同。大陸法系是成文法系,其法律以成文法即制定法的方式存在,它的法律淵源包括立法機(jī)關(guān)制定的各種規(guī)范性法律文件、行政機(jī)關(guān)頒布的各種行政法規(guī)以及本車參加的國(guó)際條約,但不包括司法判例。英美法系的法律淵
源既包括各種制定法,也包括判例,而且,判例所構(gòu)成的判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位。
原因:
1、歷史因素
在不同的歷史與文化背景下,行政法產(chǎn)生與發(fā)展的過(guò)程是不盡相同的。這也是形成各國(guó)行政法自身特點(diǎn)和相互差異性的主要原因。
大陸法系起源于羅馬法,所以也稱大陸法系為羅馬法系。羅馬法系的建立是同十二、十三世紀(jì)在西歐發(fā)生的復(fù)興現(xiàn)象相聯(lián)系的。這種復(fù)興表現(xiàn)在各個(gè)方面,其重要表現(xiàn)之一即法律。隨著城市與商業(yè)的復(fù)興,社會(huì)上終于認(rèn)為只有法才能保證秩序和安全,尤其對(duì)于當(dāng)時(shí)較發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié),只有法才能做到,法在這時(shí)的作用就是為商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供行為準(zhǔn)則。隨著羅馬帝國(guó)對(duì)外的征服,它的法律制度也被其他國(guó)家所接受,形成了當(dāng)今的以制定法為主,以提供一種行為準(zhǔn)則為主的法律體系。由于強(qiáng)調(diào)規(guī)范人的行為,所以大陸法系的法律注重實(shí)體法,而且是成文法。及后,在資本主義發(fā)展過(guò)程中,資產(chǎn)階級(jí)在經(jīng)濟(jì)上的統(tǒng)治地位要求政治上的權(quán)力,這種政治權(quán)力的增長(zhǎng)意味著公法的發(fā)展。而個(gè)人絕對(duì)的財(cái)產(chǎn)和契約自由,國(guó)家負(fù)有保護(hù)義務(wù),私權(quán)自治,國(guó)家沒(méi)有干涉的權(quán)利。這就形成國(guó)家在公法范圍內(nèi)活動(dòng)、個(gè)人在私法范圍內(nèi)活動(dòng)的嚴(yán)格區(qū)別。繼而產(chǎn)生了公法、私法的區(qū)別。
英美法系起源于英國(guó)的普通法,所以也稱英美法系為普通法系。英國(guó)的普通法是1066 年英國(guó)建立了等級(jí)森嚴(yán)、整齊劃一的封建制度后建立的,在這個(gè)權(quán)力集中于國(guó)王的國(guó)度里,皇家法院應(yīng)運(yùn)而生,皇家法院的法官具有很大的權(quán)威和很高的威望,他可以以國(guó)王的名義簽發(fā)令狀。隨著時(shí)間的推移,隨著令狀數(shù)量的增加,這些令狀被以官方的形式收集在一起稱為“令狀登記冊(cè)”。這些令狀登記冊(cè),被看作是判例法的雛形。從中不難看出,令狀的產(chǎn)生是為解決訴訟這個(gè)目的。由于英美法產(chǎn)生主要是為了解決訴訟,所以他們強(qiáng)調(diào)的是程序法而不是實(shí)體法。
而且,由于普通法的起源同王權(quán)有直接聯(lián)系,它是在國(guó)王治安受到威脅的情下,或其它有必要需要王權(quán)干預(yù)或說(shuō)明王權(quán)干預(yù)是正當(dāng)?shù)臅r(shí)候發(fā)展起來(lái)的,所以它一開(kāi)始就以公法的形式出現(xiàn)。但是在英國(guó),沒(méi)有形成公法、私法的劃分主要是因?yàn)椋诤茉缇徒⒘私y(tǒng)一的中央集權(quán),英國(guó)的訴訟一開(kāi)始就成了公法范圍的事,民事訴訟是以危及國(guó)家治安的名義而進(jìn)行干涉產(chǎn)生的,這樣,凡提清皇家法院受理的訴訟都成了公法。而隨著國(guó)王司法管轄權(quán)的擴(kuò)大,由其它法院受理糾紛逐漸縮小,這樣私法觀念在英國(guó)也就隨之消失,繼而參照英國(guó)的其他英美法系國(guó)家也沒(méi)有公、私法之分。
2文化不同
大陸法系與英美法系國(guó)家行政法之間的差異, 是兩種不同法文化的差異。在歷史發(fā)展過(guò)程中所形成的特定的法文化,制約著特定行政法制度。當(dāng)代社會(huì)中, 行政法現(xiàn)象實(shí)際上是一種文化現(xiàn)象,文化的差異性造成不同類型以及同一類型不同國(guó)家行政法的特殊性。英美法系之所以強(qiáng)調(diào)對(duì)權(quán)力的控制、限制,是因?yàn)檫@些
國(guó)家的傳統(tǒng)文化、理念中,對(duì)手握權(quán)力的人的不信任,以及對(duì)權(quán)力膨脹的危害的恐懼,他們強(qiáng)調(diào)對(duì)個(gè)人權(quán)利、自由的保護(hù)。比如英國(guó)行政法是有效的控制行政權(quán)力組織與具體運(yùn)行過(guò)程的規(guī)范體系,并以控制權(quán)力、保障社會(huì)主體權(quán)利與自由為其思想基礎(chǔ)。在美國(guó)的傳統(tǒng)觀念中,總統(tǒng)是靠不住的,就好像難以保證負(fù)責(zé)收銀的人不會(huì)偷錢,所以必須設(shè)計(jì)一種收銀機(jī)防止收銀員盜竊。因此,美國(guó)總是不斷地希望設(shè)計(jì)出完善的制度和法律防止總統(tǒng)的權(quán)力過(guò)大,避免總統(tǒng)濫用權(quán)力,侵害人民的自由與權(quán)利。同時(shí),英美法系的國(guó)家強(qiáng)調(diào)人人平等的觀念,痛恨特權(quán),所以在適用法律上也如此,沒(méi)有獨(dú)立的行政法體系和行政法院。而在大陸法系的國(guó)家,傳統(tǒng)上強(qiáng)調(diào)的是國(guó)家的利益、集體的利益而不是個(gè)人的,所以法律是用于約束、規(guī)范人民的行為,從而使國(guó)家更好地運(yùn)行。例如,法國(guó)行政法源自特殊的歷史條件,強(qiáng)調(diào)行政機(jī)關(guān)及其組織活動(dòng)的調(diào)整,采取二元化的司法體制。德國(guó)行政法發(fā)展的起點(diǎn)是警察行政,即在權(quán)力運(yùn)行中突出公權(quán)力的優(yōu)越地位。因此,大陸法系重在維護(hù)行政權(quán)力,也說(shuō)明了大陸法系存在行政法院的原因,為了保證行政權(quán)力的有效行使。
3、立法的目的不同。大陸法系的法是以行為準(zhǔn)則為目的,而人們的行為準(zhǔn)則多是假設(shè)性的為將來(lái)的行為提供模式的,所以它可以在事先以法典的形式出現(xiàn),這樣便于人們使用,查詢。所以,大陸法系的法是成文法。另一方面也體現(xiàn)了它重視實(shí)體法的特點(diǎn),行為準(zhǔn)則多是權(quán)利和義務(wù)規(guī)范,即用權(quán)利、義務(wù)的方式來(lái)規(guī)范人們的行為,而權(quán)利、義務(wù)的法大多規(guī)定在實(shí)體法中。所以充分說(shuō)明大陸法系注重實(shí)體法。
英美法系的法既以解決訴訟為目的,因此,它不在乎法典和系統(tǒng)化,而更在乎如何盡快解決案件,所以與大陸法系相比更重視程序法。英美法系國(guó)家的法律既然以判例法為主,基于案例而來(lái)的,所以它不能在案件沒(méi)發(fā)生前制定出來(lái),它只能針對(duì)現(xiàn)在,而不能針對(duì)將來(lái),又加上現(xiàn)實(shí)生活的復(fù)雜性,它無(wú)法系統(tǒng)化、法典化。所以英美法系的法律是判例法。