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《1980聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》 1.公約的適用DDD國(guó)際貨物買賣合同 （1）“國(guó)際”買賣： 1）當(dāng)事人營(yíng)業(yè)地在不同締約國(guó)，當(dāng)事人如擁有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地，則采取與合同及合同的履行關(guān)系最密切的營(yíng)業(yè)地為其營(yíng)業(yè)地。 2）擴(kuò)大適用（間接適用）DDD非締約國(guó)當(dāng)事人的合同，但合同的準(zhǔn)據(jù)法是締約國(guó)如果非締約國(guó)當(dāng)事人未作法律或公約的選擇，公約還可在下面情況下適用。公約第l條（1）款（B）項(xiàng)規(guī)定，對(duì)于當(dāng)事人雙方或一方營(yíng)業(yè)所所在地國(guó)不是締約國(guó)，如果國(guó)際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國(guó)的法律時(shí)，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。在這種情況下適用公約，須具備3個(gè)條件：A、貨物買賣合同具有國(guó)際性，即雙方當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地分處在不同國(guó)家；B、雙方當(dāng)事人或一方當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地所在的國(guó)家不是公約締約國(guó)；C、受理糾紛的法院或仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)國(guó)際私法規(guī)則認(rèn)為該合同適用某一締約國(guó)的法律?！豆s》這一規(guī)定的目的旨在擴(kuò)大公約的適用范圍，但允許締約國(guó)提出保留。 ?。?）“貨物”買賣：技術(shù)、服務(wù)、勞務(wù)貿(mào)易不適用； 《公約》不適用于合同中的主要部分是為提供勞務(wù)和服務(wù)而成立的貨物銷售合同。公約第3條還排除了對(duì)提供貨物與提供服務(wù)相結(jié)合的合同的適用。依公約的規(guī)定，下列兩種合同排除適用： 1.通過勞務(wù)合作方式進(jìn)行的購買，如補(bǔ)償貿(mào)易。 2.通過貨物買賣方式進(jìn)行的勞務(wù)合作，如技貿(mào)結(jié)合。 《公約》的標(biāo)準(zhǔn)是看該合同中的絕大部分義務(wù)是銷售貨物還是提供勞務(wù)或服務(wù)。如果銷售貨物是主要的，則應(yīng)適用《公約》。反之，則不適用。 提供貨物：適用（大型成套設(shè)備銷售的交鑰匙合同） 混合合同：賣方絕大部分義務(wù)是提供服務(wù)、勞務(wù)：不適用（來料加工） DD如果貨物和勞務(wù)可以分開，則公約可以只適用于貨物部分 ?。?）6種例外（不適用） ?、?供私人、家人或家庭使用的貨物（個(gè)人消費(fèi)）。除非賣方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒有理由知道這些貨物是作任何這種使用的； ?、?經(jīng)由拍賣銷售的物品； ③ 根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀銷售的貨物； ?、?公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣等有價(jià)證券； ?、?船舶、氣墊船或飛機(jī)； ?、?電力； ?。?）公約不涉及的三個(gè)問題 ?、?合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力。 ?、?合同對(duì)所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響（所有權(quán)轉(zhuǎn)移規(guī)則） ?、?賣方對(duì)于貨物對(duì)任何人所造成的死亡或傷害的責(zé)任（產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)） DD注意：第③不包括財(cái)產(chǎn)侵權(quán) ?。?）公約的任意性 ?、?締約國(guó)當(dāng)事人可以通過選擇一個(gè)國(guó)家的法律來排除公約的適用。但是這種選擇必須明示。其要點(diǎn)是：A、當(dāng)事人可以通過選擇一個(gè)國(guó)家的法律作準(zhǔn)據(jù)法而排除80年公約的適用。B、當(dāng)事人必須通過明示方式選擇法律，主要指選擇一個(gè)國(guó)家的國(guó)內(nèi)法。C、對(duì)國(guó)際貿(mào)易術(shù)語的選擇不構(gòu)成對(duì)80年公約的排除。D、如果沒作法律選擇，則公約就當(dāng)然適用于他們之間訂立的買賣合同。 ② 非締約國(guó)當(dāng)事人可以選擇適用公約，可約定部分適用公約，可以改變公約內(nèi)容，但有限制，當(dāng)事人營(yíng)業(yè)地所在國(guó)在加入公約時(shí)已經(jīng)提出保留的內(nèi)容，當(dāng)事人必須遵守，不得排除或改變。 ?。?）我國(guó)的兩個(gè)保留 ① 擴(kuò)大適用的保留：只能適用必須雙方營(yíng)業(yè)地所在國(guó)都是公約的締約國(guó) ?、?合同形式的保留：合同必須書面，排除口頭和其他形式 2.要約規(guī)則（按國(guó)內(nèi)合同法掌握） ① 要約 ?。ㄒ唬┮s的概念及其構(gòu)成要件一項(xiàng)有效的要約須具備以下條件： （1）要約應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出。 ?。?）要約的內(nèi)容必須十分確定。依《公約》第14條的規(guī)定，要約中應(yīng)至少包含三個(gè)基本交易條件：A、貨物的名稱；B、貨物的數(shù)量或確定數(shù)量的方法；C、價(jià)格或確定價(jià)格的方法。 ?。?）表明要約人在得到接受時(shí)承受約束的意旨。 4.要約必須傳達(dá)到受要約人。 ?。ǘ┮s的生效要約送達(dá)受要約人時(shí)生效。 ?。ㄈ┮s的撤回與撤銷 （1）要約的撤回要約的撤回，是指要約人在要約生效之前阻止要約生效的行為。因?yàn)橐s在到達(dá)受要約人之前尚未產(chǎn)生法律效力，因此要約人可以撤回要約。只要撤回要約的通知先于要約到達(dá)受要約人即可撤回要約。即要約人撤回要約的條件是，撤回要約的通知必須于要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)送達(dá)受要約人。 ?。?）要約的撤銷要約人在要約送達(dá)受要約人后取消要約的行為稱為要約的撤銷。要約分為可撤銷的要約和不可撤銷的要約。對(duì)于不可撤銷的要約，只有撤回的問題。依公約第16條的規(guī)定，在未成立合同之前，也就是受要約人沒有之前，要約可以撤銷，但是撤銷的通知必須在受要約人發(fā)出接受通知之前送達(dá)受要約人。 但在下列兩種情況下，要約不得撤銷：A、要約寫明接受要約的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的。B、受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，而且受要約人已本著對(duì)該要約的信賴行事。 ?。ㄋ模┮s的失效在要約失效后，無論是要約人或受要約人均不再受要約的拘束，要約失效的原因主要有以下幾種情況： （1）要約因有效期已過而失效，即要約因受要約人沒有在要約規(guī)定的期間內(nèi)做出有效的而失去效力。 （2）要約因要約人的撤銷而失效。 （3）要約因受要約人的拒絕而失效。拒絕要約有兩種方式，一種是明確拒絕，即受要約人表示不接受要約的任何條件。另一種是反要約。這是指受要約人表示接受要約，但在接受通知中對(duì)要約的內(nèi)容做了擴(kuò)張、限制或變更，以致實(shí)質(zhì)性地改變了要約的條件。這種實(shí)質(zhì)性改變要約內(nèi)容的接受在法律上稱為反要約。如果原要約人不接受受要約人提出的反要約，那么，受要約人提出的反要約實(shí)際上就是對(duì)要約的拒絕。 ?、?是受要約人按照要約所規(guī)定的方式，對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。要約一經(jīng)，合同即告成立。又被稱為“接受”。 ?。ㄒ唬┯行ы毦邆涞臈l件 ?。?）須由受要約人做出，依公約第18條的規(guī)定，的作出可以聲明或行為表示，但緘默或不作為本身不等于。 ?。?）須在要約規(guī)定的有效期間或合理的期間內(nèi)做出。理論上遲到的或逾期的，不是有效的，而是新的要約，一般須經(jīng)原要約人后才能成立合同。 ?。?）須與要約的內(nèi)容一致。如果受要約人所表示的對(duì)要約的內(nèi)容有變更即是反要約，或稱為還價(jià)，反要約是對(duì)要約的拒絕，不能發(fā)生的效力，它必須經(jīng)原要約人后才能成立合同。 （二）公約規(guī)定的“實(shí)質(zhì)性變更”和“非實(shí)質(zhì)性變更”公約將受要約人對(duì)要約內(nèi)容的改變分為“實(shí)質(zhì)性變更”和“非實(shí)質(zhì)性變更”兩種。如果對(duì)要約內(nèi)容的改變屬于非實(shí)質(zhì)性變更，原則上可視為，也就是說，只要要約人在合理時(shí)間內(nèi)沒有以口頭或書面通知提出異議，那么對(duì)要約內(nèi)容做了非實(shí)質(zhì)性改變的接受即構(gòu)成。然而，如果對(duì)要約內(nèi)容做了實(shí)質(zhì)性改變，則這種接受就不能構(gòu)成，而是一項(xiàng)反要約?！豆s》規(guī)定，關(guān)于貨物價(jià)格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任及解決爭(zhēng)端等的添加或不同條件，均視為在實(shí)質(zhì)上變更要約的條件。――產(chǎn)生反要約 （三）逾期的逾期又稱遲延的，是指通知到達(dá)要約人的時(shí)間已超過了要約規(guī)定的有效期或在要約未規(guī)定有效期的情況下而超過合理期時(shí)間。關(guān)于逾期的效力，公約第21條并沒有一概地否定，而是分兩種情況，做了靈活的處理。 ?。?）因受要約人自己的遲延而造成的逾期，該逾期原則上無效。但如果要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受要約人其接受該項(xiàng)，則該逾期的仍為有效的。合同成立。 （2）因?yàn)閭鬟f中的延誤而使一項(xiàng)逾期。該項(xiàng)逾期產(chǎn)生法律上的效力，是一項(xiàng)有效的，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受要約人，他認(rèn)為其要約已經(jīng)失效。 ?。ㄋ模┥У臅r(shí)間一旦生效，合同即告成立，對(duì)于生效的時(shí)間，英美法系國(guó)家和大陸法系國(guó)家分別采用不同的原則： ?。?）發(fā)信主義（投郵生效主義）：英國(guó)法認(rèn)為，在以書信、電報(bào)做出時(shí)，的通知一經(jīng)投郵立即生效，合同即告成立。 ?。?）收信主義（到達(dá)生效主義）：大陸法系認(rèn)為，的通知必須于到達(dá)相對(duì)人時(shí)才生效，合同才成立。 ?。?）公約的觀點(diǎn)：公約采納了收信主義。依公約第18條第（2）款的規(guī)定，對(duì)要約所作的，應(yīng)于表示同意的通知送達(dá)要約人時(shí)生效。 ?。ㄎ澹┑某坊匾拦s第22條的規(guī)定，可以撤回，只要撤回的通知應(yīng)在生效之前或與其同時(shí)送達(dá)要約人。 3.雙方義務(wù) ?。?）賣方的擔(dān)保義務(wù)①符合產(chǎn)品的通常使用目的②符合特定使用目的（買方事先明示、默示） A、質(zhì)量上合格：有約定依約定，無約定 ③符合樣品或樣式（品質(zhì)擔(dān)保） ④包裝：通用方式――足以保全貨物的方式例外：買方訂約時(shí)明知有缺陷 所有權(quán)上無瑕疵：貨物屬賣方、未設(shè)定擔(dān)保物權(quán)買方營(yíng)業(yè)地國(guó)家B、權(quán)利上無瑕疵： 在約定的目的地國(guó)不侵權(quán)（權(quán)利擔(dān)保） 知識(shí)產(chǎn)權(quán)上無瑕疵 約定的轉(zhuǎn)售第三國(guó)依目的地國(guó)法不侵權(quán)） 在未約定的轉(zhuǎn)售第三國(guó)例外 買方提供技術(shù)圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格買方訂約時(shí)已知或不可能不知第三人權(quán)利 （2）買方的接收貨物的義務(wù) 1）正常情況：買方應(yīng)按時(shí)間按地點(diǎn)提取貨物（如FOB，買方應(yīng)及時(shí)派船到裝港） 2）賣方有違約：先接收再索賠（注意保全、防損擴(kuò)大）（接收不等于接受） 4.風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移（依國(guó)內(nèi)合同法掌握） ?。?）賣方安排運(yùn)輸，貨交承運(yùn)人時(shí) （2）在途貨物，自合同成立時(shí)（不是提單交付時(shí)） （3）買方安排運(yùn)輸時(shí)，貨交買方支配時(shí) （4）特定化（劃撥）是風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件。 ?。?）從交貨時(shí)間起，風(fēng)險(xiǎn)從賣方移于買方。這一原則的適用前提是賣方無違約行為。假若賣方發(fā)生違約行為，則風(fēng)險(xiǎn)不由賣方轉(zhuǎn)給買方，貨物滅失和損壞的風(fēng)險(xiǎn)還是由賣方承擔(dān)。 5.違約補(bǔ)救宣告合同無效（解除合同）：對(duì)方根本違約；或者寬限期內(nèi)仍不履行合同買方要求交付替代物：賣方交貨不符合同，且構(gòu)成根本違約重點(diǎn) 一方采取其他補(bǔ)救措施，不妨礙其同時(shí)提出損害賠償損害賠償 數(shù)額：等于損失額（包括利潤(rùn)） 責(zé)任：要求損害賠償方負(fù)有減損義務(wù)（否則，擴(kuò)大部分由其承擔(dān)）
