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第一篇：財(cái)產(chǎn)保全復(fù)議申請(qǐng)書

申請(qǐng)人： 覃，男，1965年4月20日出生，土家族，住湖南省張家界市永定區(qū)西溪坪辦事處胡家河村七組。電話：________________

委托代理人：覃，男，1963年9月29日出生，土家族，住湖南省張家界市永定區(qū)西溪坪辦事處胡家河村十一組。系申請(qǐng)人的哥哥。電話：______________.委托代理人：田英治律師，系永定區(qū)法律援助中心律師。電話：________________.被申請(qǐng)人：徐，女，1948年11月27日出生，漢族，住四川省合江縣先市鎮(zhèn)和平街1。

申請(qǐng)人收到貴院(2010)張定法民初字第772—1號(hào)《民事裁定書》。對(duì)該裁定書查封申請(qǐng)人所有的位于張家界市永定區(qū)西溪坪街道辦事處西溪坪居委會(huì)永定路1號(hào)的房產(chǎn)證號(hào)為張家界房權(quán)證永定字第025252、025253、025254號(hào)的三棟房屋及土地使用權(quán)證為張國用(出讓)字第2003——0089號(hào)的土地的裁定不服，依法申請(qǐng)復(fù)議，事實(shí)和理由如下：

一、本案實(shí)體錯(cuò)誤。

2006年7月7日，騰飛建材門市部依照永定區(qū)人民法院(2000)張定執(zhí)字第375號(hào)民事裁定書以以物抵債的方式及22萬元價(jià)款，抵償取得被申請(qǐng)人所有的位于張家界火車站西頭的佳賓酒店(簡(jiǎn)稱佳賓酒店)，其土地使用證號(hào)為(92)2104171，房屋所有權(quán)證號(hào)為015864。2006年8月10日，申請(qǐng)人以22萬元的價(jià)格購得佳賓酒店的所有權(quán)，申請(qǐng)人覃正貴系合法途徑以合理的價(jià)格取得徐娣賢所有的佳賓酒店的所有權(quán)，是善意第三人。永定區(qū)人民法院(2000)張定執(zhí)字第375號(hào)民事裁定書真實(shí)、合法有效，而申請(qǐng)人又是合法取得的善意第三人。由此可見，申請(qǐng)人并非本案適格被告。被申請(qǐng)人以不當(dāng)?shù)美麨橛善鹪V申請(qǐng)人返還佳賓酒店的拆遷補(bǔ)償款及承擔(dān)利息，申請(qǐng)法院查封的申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)并不能確定是將來的生效判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行并非是可期待執(zhí)行的對(duì)象。綜上所述，法院裁定查封的行為顯然屬于實(shí)體錯(cuò)誤。

二、程序錯(cuò)誤。

根據(jù)我國《民事訴訟法》第九十二條第二款的規(guī)定“人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保;申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。”、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題 的意見》第98條的規(guī)定“人民法院依照民事訴訟法第九十二條、第九十三條規(guī)定，在采取訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全時(shí)責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請(qǐng)求保全的數(shù)額?！倍景副簧暾?qǐng)人申請(qǐng)?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全未提供任何擔(dān)保，法院就裁定查封申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)，實(shí)屬于程序錯(cuò)誤。

根據(jù)以上事實(shí)，申請(qǐng)人依據(jù)《民事訴訟法》第九十六條、第九十九條的規(guī)定特申請(qǐng)人民法院對(duì)(2010)張定法民初字第772—1號(hào)《民事裁定書》進(jìn)行復(fù)議，作出變更裁定，解除申請(qǐng)人被查封的所有資產(chǎn)。并要求被申請(qǐng)人承擔(dān)由于申請(qǐng)過錯(cuò)造成申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)損失。

此致

永定區(qū)人民法院

申請(qǐng)人：

年六 月 九日

第二篇：財(cái)產(chǎn)保全強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：

負(fù)責(zé)人：

施工所在地：

聯(lián)系電話：

被申請(qǐng)人：

住所：

申請(qǐng)人收到貴院（XX）六民一初字第28號(hào)民事裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書，對(duì)該裁定書凍結(jié)申請(qǐng)人七十萬元保證金的裁定不服，依法申請(qǐng)復(fù)議，事實(shí)和理由如下：

一、法律、司法解釋對(duì)財(cái)產(chǎn)保全的相關(guān)規(guī)定：

《中華人民共和國民事訴訟法》第94條規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)保全限于請(qǐng)求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。”《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第105條規(guī)定：“債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請(qǐng)求，但對(duì)第三人有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請(qǐng)裁定該第三人不得對(duì)本案?jìng)鶆?wù)人清償。該第三人要求償付的，由人民法院提存財(cái)物或價(jià)款?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行中華人民共和國民事訴訟法的`若干規(guī)定》第14條規(guī)定：“人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施時(shí)，保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)，或者被告的財(cái)產(chǎn)。對(duì)案外人的財(cái)產(chǎn)不得采取保全措施，對(duì)案外人善意取得的與案件有關(guān)的財(cái)產(chǎn)，一般也不得采取財(cái)產(chǎn)保全措施；被申請(qǐng)人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保的，采取措施的人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除財(cái)產(chǎn)保全?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于對(duì)案外人的財(cái)產(chǎn)能否進(jìn)行保全問題的批復(fù)》明確指出：“最高人民法院法發(fā)〔一九九四〕二十九號(hào)《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第十四條的規(guī)定與最高人民法院法發(fā)〔一九九二〕二十二號(hào)《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百零五條的規(guī)定精神是一致的，均應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行。對(duì)于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請(qǐng)求，但對(duì)案外人有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請(qǐng)裁定該案外人不得對(duì)債務(wù)人清償。該案外人對(duì)其到期債務(wù)沒有異議并要求償付的，由人民法院提存財(cái)物或價(jià)款。但是，人民法院不應(yīng)對(duì)其財(cái)產(chǎn)采取保全措施?！?/p>

二、履約保證金的性質(zhì)

履約保證金是《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第提出的一個(gè)法律概念，其第二款規(guī)定：“招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交?！钡窃摲ú⑽磳?duì)其含義、性質(zhì)和作用做出解釋。

推測(cè)立法本意及考諸工程實(shí)踐，創(chuàng)設(shè)履約保證金的目的，主要在于促使中標(biāo)方充分履行契約義務(wù)。具體而言，它有如下幾方面的作用：一、確保招標(biāo)人權(quán)益?？山逵山患{履約保證金來認(rèn)定中標(biāo)人有足夠的履約誠意，如果中標(biāo)人出現(xiàn)違約情況時(shí)，招標(biāo)人可獲得相應(yīng)補(bǔ)償；二、督促中標(biāo)人履約。如中標(biāo)人欲撤出工程，必須要考慮到保證金遭沒收的風(fēng)險(xiǎn)，故可通過收取履約保證金來有效抑制中標(biāo)人不履行工程的行為；三、保障農(nóng)民工工資。在發(fā)生中標(biāo)人侵害農(nóng)民工權(quán)益的情況時(shí)，可用保證金解決這一問題。

通過上述分析，可以認(rèn)定履約保證金屬于《中華人民共和國招標(biāo)投法》規(guī)定的一種特殊的督促中標(biāo)人履行債務(wù)的措施，而與債的法定擔(dān)保方式有所不同。因此，在建設(shè)工程過程中，無論是發(fā)包方（招標(biāo)人）收取承包方（中標(biāo)人）的履約保證金，還是總包方收取分包方的履約保證金，皆為行業(yè)慣例，且本質(zhì)一樣，都是為了履約擔(dān)保。

因此，履約保證金從交納的一刻起，就效力待定，既不履于收取的一方，也不屬于交納的一方，而是應(yīng)根據(jù)雙方約定的條件是否成就，來決定其最終的歸屬。如交納方?jīng)]有違約，則返之，若交納方出現(xiàn)違約，則歸收取的一方，道理就這么簡(jiǎn)單。如果把履約保證金理解為不論在何種情況下都?xì)w交納的一方所有，則該款在性質(zhì)上就形同借貸，起不到擔(dān)保的作用，這在法理上是講不通的，也有悖于創(chuàng)設(shè)這一制度的目的。

三、保證金歸屬

申請(qǐng)人和有限公司簽訂施工合同，并按行業(yè)慣例收取了履約保證金180萬元。由于其不具備施工能力，嚴(yán)重違約，自行提出退場(chǎng)要求。此時(shí)申請(qǐng)人沒收有限公司履約保證金的條件成就，故此款不再效力待定，而是屬于申請(qǐng)人所有。盡管如此，申請(qǐng)人依然于20XX年11月21日、20XX年1月16日兩次將履約保證金全額退還有限公司六武高速路基工程部，有收據(jù)為憑。

四、結(jié)論

從法律規(guī)定和最高人民法院的相關(guān)司法解釋、從履約保證金的性質(zhì)，從保證金歸屬中可以得出如下幾點(diǎn)結(jié)論：

一、財(cái)產(chǎn)保全范圍應(yīng)限于當(dāng)事人爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)或者被告的財(cái)產(chǎn)，對(duì)案外人的財(cái)產(chǎn)不得采取保全措施；

二、債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請(qǐng)求，但對(duì)案外人有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請(qǐng)裁定該案外人不得對(duì)債務(wù)人清償。但是，人民法院不應(yīng)對(duì)其財(cái)產(chǎn)采取保全措施；

三、履約保證金從交納的一刻起，就效力待定，既不履于收取的一方，也不屬于交納的一方，而是應(yīng)根據(jù)雙方約定的條件是否成就，來決定其最終的歸屬；

四、根據(jù)行業(yè)慣例和合同約定，此款不再效力待定，而是屬于申請(qǐng)人所有；

五、履約保證金已于20XX年11月21日、20XX年1月16日退還有限公司高速路基工程部。

綜上所述，申請(qǐng)人作為被申請(qǐng)人與有限公司六武高速路基工程部建設(shè)工程施工合同糾紛一案的案外人，法院不應(yīng)采取保全措施；有限公司交納到申請(qǐng)人的保證金效力已定，屬申請(qǐng)人所有；事實(shí)上申請(qǐng)人已于20XX年1月16日全額退還有限公司高速路基工程部；申請(qǐng)人已無法協(xié)助法院執(zhí)行。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第99條規(guī)定，申請(qǐng)人向貴院申請(qǐng)復(fù)議，退請(qǐng)貴院依法審理，解除對(duì)申請(qǐng)人的保全措施和協(xié)助執(zhí)行義務(wù)。

　　申請(qǐng)人：XXX

　　20xx年xx月xx曰