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第一篇：篇三國際貨物買賣合同雙方的權(quán)利義務(wù)
一、賣方義務(wù)
（一）提交貨物和單據(jù)的義務(wù)
1、提交貨物
（1） 交貨地點――合同約定地點。未約定，視為賣方營業(yè)地。但如果訂立合同時雙方都
知道貨物不在賣方營業(yè)地，而是在一特定地點，則以該特定地點作為交貨地點。
（2） 交貨時間――合同約定時間。未約定，賣方應(yīng)當(dāng)在合同訂立后的合理時間內(nèi)交貨。
2、移交單據(jù)
（1） 賣方應(yīng)保證單據(jù)的完整性并符合合同及公約的規(guī)定
（2） 賣方應(yīng)在合同約定的時間、地點交付單據(jù)
（二）擔(dān)保義務(wù)
1、質(zhì)量擔(dān)保（產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任不受公約調(diào)整，由各國國內(nèi)法調(diào)整）
（1） 符合合同規(guī)定
（2） 還需符合：
A 貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的；
B 貨物適用在訂立合同時買方明示或默示通知買方的特定目的
C 在憑樣品或說明書買賣中，貨物要與樣品或說明書相符；
D 賣方應(yīng)按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有通用方式，則應(yīng)以保全或保護貨物的方式裝箱或包裝；
1、 標(biāo)準(zhǔn)合同和免責(zé)條款
（1）第35、38、39、40條的規(guī)定
A、 對貨物與合同不符的內(nèi)容，買方在訂立合同時就已經(jīng)知道或不可能不知道；
B、 買方未在規(guī)定期限內(nèi)檢驗貨物
C、 買方在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后，未在合理時間內(nèi)通知賣方
――前述A、B項的免責(zé)以賣方不知道不符情況為前提
（2）補充：
A 免除當(dāng)事人由于欺詐行為產(chǎn)生的責(zé)任條款無效；
B 免除當(dāng)事人根據(jù)產(chǎn)品責(zé)任法對人身傷亡和財產(chǎn)損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的條款無效
C 免責(zé)條款與當(dāng)事人的明示擔(dān)保相矛盾無效。
2、權(quán)利擔(dān)保――體現(xiàn)第三方權(quán)利要求原則
賣方應(yīng)保證對其所出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權(quán)利。
（1） 所有權(quán)擔(dān)保
A、賣方應(yīng)向買方保證對其所出售的貨物享有合法的權(quán)利；
B、賣方應(yīng)保證在其出售的貨物上不存在任何不為買方所知的留置權(quán)、抵押權(quán)等他人的權(quán)利要求；
（2） 侵權(quán)的擔(dān)保
賣方應(yīng)保證任何第三人不會對其所交付的貨物以侵權(quán)或其他類似理由提出合法要求。
A、賣方承擔(dān)責(zé)任的要件（侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的情形）
――賣方在訂立合同時就已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對其貨物會提出工業(yè)
產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利和請求；
――第三方根據(jù)以下國家的法律提出工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求：
賣方在合同訂立時已經(jīng)知道買方打算將該項貨物轉(zhuǎn)售到某一個國家，買方根據(jù)
該國法律所提出的有關(guān)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利請求；或者
ii. 在其他情況下，買方分句買方營業(yè)地所在國法律所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或
其他知識產(chǎn)權(quán)的請求；
B、賣方免責(zé)的情形：
――買方在訂立合同時知道或不可能不知道第三人的權(quán)利或要求；
――在賣方不知情的情況下，貨物被銷往目的地以外的國家；
――侵權(quán)的發(fā)生是由于賣方要遵照買方提供的技術(shù)圖樣、圖案、程序和其他規(guī)格； ――買方在知道第三人權(quán)利或要求后未在合理時間內(nèi)通知賣方（此種免責(zé)以賣方對
侵權(quán)的發(fā)生不知情為前提）
二、買方的義務(wù)
（一）支付貨款
（二）收取貨物
a) 采取一切理應(yīng)采取的行動以期賣方能交付貨物
b) 接收貨物
三、買賣雙方保全貨物的義務(wù)
保全貨物，是指合同當(dāng)事人雙方發(fā)生糾紛致使貨物的受領(lǐng)或退回不能即時進行，由最適宜防止貨物毀壞或遺失的一方當(dāng)事人承擔(dān)保證貨物安全、盡量減少貨物損失的義務(wù)。
（一）賣方保全貨物的義務(wù)
“如果買方推遲收取貨物，或在支付價款和交付貨物應(yīng)同時履行時，買方?jīng)]有支付價款，而賣方仍擁有這些貨物或仍控制這些貨物的處置權(quán)，賣方必須按情況采取合理措施，以保全貨物。他有權(quán)保有這些貨物，直至買方把他所付的合理費用償還給他為止?！?――見公約第85條的規(guī)定
（二）買方保全貨物的義務(wù)――見公約第86條的規(guī)定
1、 買方已收到貨物，但打算行使合同或公約規(guī)定的權(quán)利，將貨物退回，他必須采取合理措
施，以保全貨物；或
2、 發(fā)運給買方的貨物已到達目的地，交給買方處置，而買方行使退貨權(quán)利，則買方必須代
表賣方收取貨物，除非他這樣做需要支付價款而且會使他遭受不合理的不便或許承擔(dān)不合理的費用，或者賣方或其代理人也在目的地。
（三）保全貨物的方法
1、 寄放第三人倉庫
2、 將貨物出售
第四節(jié) 違約的救濟方法 i.
一、違約――參見公約第25條關(guān)于違約的規(guī)定
“如果一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即屬于根本違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果?！?/p>
構(gòu)成根本性違約的兩個條件：
1、 一方違約對另一方當(dāng)事人的利益造成了重大損害――客觀要件
2、違約的后果是違約方可以預(yù)知或一個同等資格、通情達理的第三人處于相同情況下
可以預(yù)知的 ――主觀要件
二、買賣雙方都可以采取的救濟方法
（一）解除合同
1、解除的條件――參見公約第49、64、72、73條的規(guī)定
注意：公約要求合同的解除必須以一方違約已構(gòu)成根本性違約為前提；或者在一方?jīng)]有
按規(guī)定的時間履行合同義務(wù)時，他在另一方給予的一段合理時限的額外時間（寬限期）內(nèi)仍未履行或聲明將不在該時間內(nèi)履行，另一方也可以解除合同，
2、解除的程序――參見公約第26條規(guī)定
解除合同必須向?qū)Ψ桨l(fā)出通知。該通知發(fā)出時解除生效。
3、解除的效果――參見公約第26條規(guī)定
“互相返還已受領(lǐng)的利益”
（二）損害賠償
1、 賠償?shù)姆秶簩嶋H損失+利潤損失
2、 賠償額計算的限制
――可預(yù)見損失的限制
損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事
實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。
――參見公約第74條
――采取合理措施的限制
一方當(dāng)事人違反合同時，沒有違反合同的另一方有義務(wù)采取必要的措施，以減輕因
違約而引起的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原應(yīng)可以減輕的損失數(shù)額。
――參見公約第77條
（三）中止履行 ――參見公約第71條規(guī)定
針對的是一方預(yù)期違約的情形
注意：
1、 對預(yù)期違約救濟方法視違約程度不同而有所區(qū)別：只有一方構(gòu)成根本性違約時，另一方
才可以解除合同；否則，另一方只能采取中止履行的措施。
2、 中止履行的條件――對方顯然將不履行其大部分重要義務(wù)
（1） 對方履行能力或信用有嚴(yán)重缺陷；或
（2） 對方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為已顯示他將不履行主要義務(wù)。
3、 援用中止履行時必須采取通知程序
（四）實際履行
大陸法系和英美法系對實際履行的規(guī)定有很大的不同，而公約在肯定這一補救措施的同時，允許法院在確定是否采取這一措施時可依本國國內(nèi)法作出判決。
三、賣方違約的補救辦法
1、實際履行。條件:買方不得采取與這一要求相抵觸的救濟方法;買方應(yīng)給與賣方履行合同的寬限期;當(dāng)賣方交貨不符時,只有這種不服構(gòu)成根本違反合同時,買方才能要求提交替代物,并將這一要求及時通知對方；法院是否作出實際履行的判決取決于該國國內(nèi)法。
2、減少價金。當(dāng)賣方交貨不符合合同規(guī)定時，買方可要求減少價金。
3、 解除合同。如上所述，賣方根本違約買方可以解除合同：賣方不交付貨物、延遲交貨或
交貨不符合或所有權(quán)瑕疵；買方聲明它不在規(guī)定的時間內(nèi)履行交貨義務(wù)；在買方給與的寬限期屆滿后仍不履行合同。
*當(dāng)賣方交付的貨物中有部分符合合同時，買方應(yīng)接受符合規(guī)定的部分；只有當(dāng)賣方完全不交貨或不按合同規(guī)定交貨構(gòu)成根本違反合同時，才能宣布整個合同無效。
*如果賣方已交貨，買方則喪失宣告合同無效的權(quán)利，除非：（1）在遲延交貨的情況下，
買方在得知交貨后的合理時間內(nèi)宣告合同無效；（2）在交貨不符的情況下，買方在檢驗貨物后的合理時間內(nèi)提出合同無效；（3）在給與賣方做出履行合同或做出補償?shù)膶捪奁趯脻M后仍不履行合同。
4、 損害賠償。
5、 補進并要求損害賠償。賣方不交貨時，買方依法宣告合同無效后，若另外購進貨物，還
可向賣方提出因另外購進貨物所造成的損害賠償。（實際上也是損害賠償?shù)囊环N）。
四、買方違約的補救辦法
1、實際履行。賣方可要求買方支付價款，收取貨物或履行其他義務(wù)。除非賣方已采取了與此項要求相抵觸的救濟方法。
2、損害賠償。
3、 宣告合同無效。下列情況下，賣方可以宣布合同無效：賣方不履行其在合同或公約中的
義務(wù)構(gòu)成根本違反合同；買方不在賣方給與的寬限期內(nèi)履行合同；買方聲明不履行合同。 *如果買方已支付了價金，賣方則不能宣布合同無效，除非：（1）在得知買方遲延履行義務(wù)前，宣布合同無效；（2）對于其他違反合同的事件，賣方在得知這種情況后的合理時間內(nèi)宣告合同無效；或在給與賣方的寬限期屆滿或在得知買方聲明不履行合同的一段合理時間內(nèi)宣布合同無效。
4、 對于未收貨款的賣方，在不同的情況下，可以形式以下四種權(quán)利：停止交貨權(quán)；留置權(quán)；
停運權(quán)；再出售權(quán)。
五、先期違約（我國合同法相同）
第五節(jié) 貨物所有權(quán)與風(fēng)險轉(zhuǎn)移
一、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移
（一）國內(nèi)法有關(guān)貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定
1、 英國貨物買賣法的規(guī)定
――區(qū)分特定物和非特定物的買賣，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移決定貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移
（1） 特定物的買賣（包括已經(jīng)特定化的貨物買賣）――雙方意圖轉(zhuǎn)移時
（2） 非特定物的買賣 ――貨物特定化時
所謂“特定化”就是把處于可交貨狀態(tài)的貨物無條件地劃撥合同項下的行為。
注意：無論是特定物的買賣還是非特定物的買賣，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移都以賣方未保留對
貨物的處分權(quán)為前提
2、 美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定
――貨物所有權(quán)在貨物已劃撥合同項下的前提下于賣方完成其交貨義務(wù)時轉(zhuǎn)移到買方，
并不受賣方保留貨物所有權(quán)憑證的影響，但所有權(quán)的轉(zhuǎn)移并不決定貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。
3、 法國民法典的規(guī)定
――原則上以買賣合同的成立決定貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移
審判實踐中法院會根據(jù)實際情況適用下列原則：
（1） 種類物買賣，所有權(quán)轉(zhuǎn)移須以特定化為前提，但毋需交付；
（2） 附條件的買賣，須買方確認(rèn)后才轉(zhuǎn)移；
（3） 合同另有約定的，從約定。
4、 德國民法典的規(guī)定
――須訂立物權(quán)合同轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)，同時須符合下列要求：
（1） 動產(chǎn)買賣須以交付標(biāo)的物為必要條件；
（2） 賣方有義務(wù)交付物權(quán)憑證的場合，賣方可通過交付物權(quán)憑證將所有權(quán)轉(zhuǎn)移買方；
（3） 不動產(chǎn)買賣須以想主管機關(guān)登記為條件。
5、 我國合同法的規(guī)定
――標(biāo)的物交付時起所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外
（二）國際貨物買賣合同公約和國際貿(mào)易慣例的規(guī)定
1、公約 ――參見公約第4條第2款的規(guī)定
明確規(guī)定不涉及買賣合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響
2、國際貿(mào)易慣例――《華沙――牛津規(guī)則》
規(guī)定在CIF合同中貨物所有權(quán)在賣方把裝運單據(jù)（提單）交給買方的時候轉(zhuǎn)移。一般認(rèn)為，該原則可適用于賣方有提交單據(jù)義務(wù)的其他合同。
二、風(fēng)險的轉(zhuǎn)移
公約對貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移時間作了詳細的規(guī)定：
（一） 公約關(guān)于風(fēng)險劃分的原則
1、 以交貨時間決定風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間
2、 過錯劃分原則――即風(fēng)險的轉(zhuǎn)移以賣方對損害的發(fā)生無過錯為前提
3、 劃撥合同項下是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提條件
4、 國際慣例優(yōu)先原則。如FOB項下。
二、風(fēng)險的轉(zhuǎn)移
公約對貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移時間作了詳細的規(guī)定：
（一）公約關(guān)于風(fēng)險劃分的原則
1、以交貨時間決定風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間
2、過錯劃分原則――即風(fēng)險的轉(zhuǎn)移以賣方對損害的發(fā)生無過錯為前提
3、劃撥合同項下是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提條件
4、合同約定優(yōu)先原則
（二 ）關(guān)于風(fēng)險轉(zhuǎn)移的具體規(guī)定
1、 合同涉及運輸?shù)模?/p>
（1） 賣方?jīng)]有義務(wù)在某個指定地點交貨的――貨交第一承運人時轉(zhuǎn)移；
（2） 賣方有義務(wù)在某個指定地點交貨的――在該地點貨交承運人時轉(zhuǎn)移。 注意：（1）以劃撥合同項下為前提；
（2）賣方保留控制貨物處置權(quán)的單據(jù)并不影響風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。
2、在運輸途中出售的貨物
（3） 原則上，風(fēng)險于合同訂立時轉(zhuǎn)移；
（4） 如果情況表明有需要，從貨交承運人時起轉(zhuǎn)移；
（5） 如果賣方訂立合同時已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道貨物已發(fā)生滅失或損壞，而對買
方隱瞞事實，則這種損失由賣方負責(zé)。
3、不涉及運輸?shù)娘L(fēng)險轉(zhuǎn)移
（6） 在賣方營業(yè)地交貨的――買方接收貨物時或貨交買方處置而他違反合同不
受領(lǐng)貨物時起；
（7） 在賣方營業(yè)地以外地點交貨的――交貨時間已到，而買方知道貨物已在該
地點交他處置時起。
第六節(jié) 合同的主要條款
一、品質(zhì)規(guī)格
二、數(shù)量
三、包裝
第二篇：篇二國際貨物買賣中賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)
在國際貨物買賣中，買方對于貨物的檢驗權(quán)是其一項不可剝奪的權(quán)利?！堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》（以下簡稱《公約》）第五十八條明確：“規(guī)定買方在未有機會檢驗貨物前，無義務(wù)支付價款，除非這種機會與雙方當(dāng)事人議定的交貨或支付程序相抵觸?！辟I方的這項權(quán)利是與賣方應(yīng)當(dāng)提交與合同相符的貨物的義務(wù)相對應(yīng)的。賣方必須提交與合同相符的貨物，法律上稱之為品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)。按照買賣法的一般原則，如果合同已對貨物的品質(zhì)、規(guī)格有具體規(guī)定，賣方應(yīng)按合同規(guī)定的品質(zhì)和規(guī)格交貨；如果合同沒有具體規(guī)定，則賣方所交貨物應(yīng)符合法律規(guī)定的要求（《公約》第三十五章第1款。）根據(jù)合同或法律所作出的檢驗結(jié)果，是判斷賣方提交的貨物是否與合同相符的標(biāo)準(zhǔn)，也是買方據(jù)以向賣方索賠的依據(jù)。
根據(jù)《公約》的有關(guān)規(guī)定及貨物檢驗的具體操作，買方在貨物的檢驗中要注意以下幾點：
1、合同中的檢驗條款。在國際貨物買賣合同中，通常訂有內(nèi)容詳細的檢驗條款，主要包括以下內(nèi)容：（1）檢驗時間和地點。包括如下幾種做法：a.工廠檢驗；b.裝船前或裝船時在裝運港檢驗；c.進口國目的港檢驗；d.出口國裝運港檢驗，進口國目的港復(fù)驗；e.裝運港檢驗重量，目的港檢驗品質(zhì)。（2）檢驗機構(gòu)。一般是由專業(yè)性的檢驗部門或檢驗企業(yè)來辦理，包括：官司方機構(gòu)（如中國進出口商品檢驗局），非官司方機構(gòu)（如SGS），工廠企業(yè)，用貨單位設(shè)立的化驗、檢驗室。（3）檢驗證書。如品質(zhì)檢驗證書、重量檢驗證書、質(zhì)量檢驗證書等。檢驗證書一般由賣方根據(jù)信用證條款提交給銀行，作為結(jié)匯的單據(jù)。
應(yīng)該說，詳盡的檢驗條款保護了買方的利益，并能督促賣方提交與合同質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)相符的貨物。
2、買方檢驗權(quán)的喪失。買方對貨物的檢驗權(quán)與其聲稱的貨物質(zhì)量與合同不符的索賠權(quán)有著密切的聯(lián)系，如果索賠權(quán)已經(jīng)喪失，則檢驗權(quán)也失去其意義。具體說來，檢驗權(quán)的喪失包括如下幾種情況：（1）合同約定的檢驗期限已過；（2）合同約定的索賠期限已過；（3）買方?jīng)]有在發(fā)現(xiàn)貨物與合同不符之后的合理期限內(nèi)向賣方提出索賠，喪失了聲稱貨物不符合合同的權(quán)利；（4）買方表示無條件地接受了貨物；（5）買方所做的檢驗不符合合同的規(guī)定，如沒有通過約定的商檢機構(gòu)進行檢驗。
3、貨物的檢驗與風(fēng)險轉(zhuǎn)移的關(guān)系。所謂風(fēng)險轉(zhuǎn)移是指貨物可能遭受的各種意外損失。這些損失是由意外事件造成的，而不是由一方當(dāng)事人的行為或不行為造成的。風(fēng)險轉(zhuǎn)移是指在買賣合同的履行過程中，風(fēng)險由賣方身上轉(zhuǎn)移到買方身上。誰承擔(dān)風(fēng)險，誰就應(yīng)當(dāng)對意外事件所造成的損失承擔(dān)責(zé)任。例如在FOB合同中，風(fēng)險的轉(zhuǎn)移是以船舷為界。在貨物越過船舷之前，由意外事件而產(chǎn)生的損失就應(yīng)當(dāng)由賣方承擔(dān)，而在此之后，則由買方承擔(dān)。
《公約》第36條明確了賣方交貨不符合合同的責(zé)任與風(fēng)險轉(zhuǎn)移之間的關(guān)系和區(qū)別：
（1）如果在風(fēng)險轉(zhuǎn)移于買方的時候，貨物即與合同不符，賣方必須對此承擔(dān)責(zé)任。
（2）在某些情況下，特別是貨物有潛在缺陷的情況下，這種缺陷往往要在風(fēng)險轉(zhuǎn)移于買方之后，甚至要經(jīng)過科學(xué)檢驗或投入使用一段時間之后，才能出現(xiàn)或顯露出來，這時盡管風(fēng)險已經(jīng)轉(zhuǎn)移于買方，但賣方仍然承擔(dān)貨物與合同不符的責(zé)任。因為這種缺陷在風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時候?qū)嶋H上已經(jīng)存在，只不過是當(dāng)時還不明顯，等到風(fēng)險轉(zhuǎn)移于買方之后才變得明顯而已。
（3）在某些情況下，賣方對貨物在風(fēng)險轉(zhuǎn)移于買方之后發(fā)生的任何不符合同要求的情形應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，如果這種不符合同情形的發(fā)生是由于賣方違反了他的某項義務(wù)，包括關(guān)于貨物在一定期間內(nèi)將繼續(xù)適合于其通常用途或某種特定用途的保證。
4、買方的檢驗時間。在實踐中可以有以下幾種做法：（1）買方可以在貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移之前，對貨物進行檢驗，如買方在賣方將貨物裝船前，到賣方的工廠、倉庫對貨物進行檢驗。但是，《美國統(tǒng)一商法典》規(guī)定，如果買方在訂立合同以前，已經(jīng)檢驗過貨物或樣品模型，或者買方拒絕進行檢驗，則賣方對于通過此項檢驗本應(yīng)能發(fā)現(xiàn)的缺陷，就不承擔(dān)任何默示擔(dān)保義務(wù)。
（2）買方可以在貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移時，對貨物進行檢驗，但這種做法多運用于實際交貨的情形，如EXW（工廠交貨）、DDP（完稅后交貨）等情形。
（3）雙方可以在貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移之后，對貨物進行檢驗，這是較為普遍的做法?！豆s》第三十八條雖然在第1款規(guī)定了“買方應(yīng)當(dāng)在實際可行的最佳時間內(nèi)檢驗貨物”，但在第2款也規(guī)定“如果合同涉及貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到
達目的地后進行”。但是在這種情況下，買方就存在著一定的舉證責(zé)任，他必須證明貨物在風(fēng)險轉(zhuǎn)移時就存在著與合同不符的情況，這種缺陷不是由承運人或其他任何外來原因造成，或者證明貨物在風(fēng)險轉(zhuǎn)移時符合合同，但由于其內(nèi)在的缺陷，導(dǎo)致在貨到目的地時貨物與合同不符。例如，買方在收到貨物時，外包裝完好無損而貨物質(zhì)量與合同不符，或者雖然外包裝損壞，但這種損壞是由于賣方?jīng)]有按合同規(guī)定進行包裝所造成。在一般情況下，這種舉證責(zé)任是比較復(fù)雜的，有時甚至是難以舉證的。
第三篇：篇一權(quán)利擔(dān)保義務(wù)在國際貨物買賣中的運用分析
權(quán)利擔(dān)保義務(wù)在國際貨物買賣中的運用分析 031107115朱杰 摘 要 《國際貨物買賣合同公約》中規(guī)定賣方對貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)包括一般權(quán)利擔(dān)保義務(wù)和對貨物的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)兩個方面。賣方權(quán)利擔(dān)保是指賣方應(yīng)對其所出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利，任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權(quán)利。雖然合同中沒有明文規(guī)定，但賣方必須承擔(dān)對貨物的權(quán)利，擔(dān)保這項默示的合同義務(wù)。
關(guān) 鍵 字 賣方買方權(quán)利擔(dān)保義務(wù)
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為了建立新的國家經(jīng)濟秩序，在平等互利的基礎(chǔ)上發(fā)展國際貿(mào)易，照顧到不同的社會、經(jīng)濟和法律制度，制定國際貨物銷售的統(tǒng)一規(guī)則，以減少法律障礙，促進國際貿(mào)易的發(fā)展，1968年，國際賣貿(mào)易委員會下的國際貨物買賣工作組在對以上兩公約修改的基礎(chǔ)上制定了《國貨物買賣合同公約》草案。該公約草案于1980年3月，在由62個國家代表參加的維也納外交會議上正式通過。于1988年1月1日正式生效?！秶H貨物買賣合同公約》中規(guī)定賣方對貨物的擔(dān)保權(quán)利義務(wù)包括對一般權(quán)利擔(dān)保義務(wù)和對貨物的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)兩個方面。下面將會分別從這兩方面進行詳細論述。
一、 賣方的一般權(quán)利擔(dān)保義務(wù)
賣方的一般權(quán)利擔(dān)保義務(wù)指的是賣方應(yīng)當(dāng)保證對標(biāo)的物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人都不會就該標(biāo)的物向買方主張任何權(quán)利。合同根本上就是標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，因此，出賣人的這項義務(wù)也就是其一項最基本的義務(wù)。這里所規(guī)定的義務(wù)是買賣合同中出賣人的一項法定義務(wù)，即使合同中對其未作約定，出賣人也必須履行。除另有規(guī)定外，在任何買賣合同中，賣方有一項默示的義務(wù)（即無論合同是否約定，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)），保證他享有出售該項貨物的權(quán)利。并且保證他所出售的貨物不存在任何訂約時未曾告知買方的擔(dān)保權(quán)益，從而使買方能安穩(wěn)地占有貨物，不受他所不知道的第三人的干擾。
具體說，賣方一般權(quán)利擔(dān)保義務(wù)保證義務(wù)包括：1．賣方對出賣的標(biāo)的物享有合法的權(quán)利，必須對標(biāo)的物具有所有權(quán)或者處分權(quán)。如果賣方作為代理人替貨主出售貨物，即是賣方具有處分權(quán)的情形。而賣方將其合法占有或者非法占有的他人財產(chǎn)作為出賣的標(biāo)的物，或者出賣自己只有部分權(quán)利的標(biāo)的物，如與他人共有的財產(chǎn)等都是對此項義務(wù)的違反。2，賣方應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物上不存在他人可以主張的權(quán)利，如抵押權(quán)、租賃權(quán)等。
二、 賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)
所謂賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保，是指在貨物買賣法律關(guān)系中，賣方有義務(wù)保證，對于其向買方交付的貨物，任何第三方不能基于知識產(chǎn)權(quán)向買方主張任何權(quán)利或要求由于知識產(chǎn)權(quán)具有無形性、地域性、獨占性等特點，其權(quán)利人的專有權(quán)被他人侵犯的機會和可能性比物權(quán)等權(quán)利大的多、普遍的多。在國際貨物買賣中一旦第三人對賣方交付的貨物基于工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)提出權(quán)利或要求，買方對貨物的使用或轉(zhuǎn)售就會受到干擾，因為第三人可能向法院申請禁令，禁止買方使用或轉(zhuǎn)售貨物，而且還會要求買方賠償因侵權(quán)而造成的經(jīng)濟損失，所以規(guī)定賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)，對保護買方的利益非常必要。
國際貨物買賣中知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保包括以下幾種形式
（一）、貨物買賣中的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保
在國內(nèi)買賣中，一般只涉及到侵犯本國所保護的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)；而在國際交易中，侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)還涉及到賣方國家以外的其他國家，像進口國或轉(zhuǎn)售國。國際買賣也因此比國內(nèi)買賣要復(fù)雜得多。在國際貨物買賣中，第三方以知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)就貨物主張權(quán)利或要求的情形可能出自以下幾種原因：
a、賣方交付的貨物是沒有得到作為專利技術(shù)擁有方的第三方許可而制造的； b、賣方交付的貨物冒用了第三方的商標(biāo)?；蚣词官u方使用的是自己的商標(biāo)但因未在銷售地國登記注冊，而被第三方在該國搶注的；
c、賣方交付的貨物侵犯了第三方的其他知識產(chǎn)權(quán)如版權(quán)等?；蛟诒Ｗo服務(wù)標(biāo)記、廠商名稱、貨源標(biāo)記和原產(chǎn)地名稱的國家，賣方未經(jīng)第三方許可而冒用的?？紤]到實際交易中的情況復(fù)雜，也為了平衡買賣雙方的利益，避免買方濫用權(quán)利，就買方行使權(quán)利規(guī)定了一定的限制條件：
1、時間限制條件。賣方只有當(dāng)其在訂立合同時已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對其貨物會提出知識產(chǎn)權(quán)方面的權(quán)利或請求時，才對買方承擔(dān)責(zé)任。
2、地域限制條件。賣方并不是對第三方依據(jù)任何一國的法律所提起的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求都要向買方承擔(dān)責(zé)任，而只是在下列情況下才須向買方負責(zé)：(1) 如果在訂立合同時已知買方打算把該項貨物轉(zhuǎn)售到某一個國家，則賣方對于第三方依據(jù)該轉(zhuǎn)售國法律所提出的有關(guān)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求，應(yīng)對買方承擔(dān)責(zé)任。(2) 在任何其他情況下，賣方對第三方根據(jù)買方營業(yè)地所在國法律所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求，也應(yīng)對買方承擔(dān)責(zé)任。
3、如果買方在訂立合同時，已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對貨物會提出有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求，則賣方對由此而引起的后果不承擔(dān)責(zé)任。。
4、如果第三方所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求，是由于賣方按照買方提供的技術(shù)圖紙、圖案或其他規(guī)格為其制造產(chǎn)品而引起的，則應(yīng)由買方對此負責(zé)，賣方不承擔(dān)責(zé)任。
5、在賣方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的情況下，若買方已經(jīng)知道或理應(yīng)知道第三方會對貨物提出基于知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求，而不在合理時間內(nèi)通知賣方，那么買方就喪失了要求賣方對其承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利。除非買方對未及時通知賣方能提出合理的理由。
（二）、技術(shù)貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保
在當(dāng)今國際技術(shù)貿(mào)易中，許可證貿(mào)易無疑是使用得最廣泛和最普遍的一種貿(mào)易形式。出讓方在交易過程中的主要合同義務(wù)是提供技術(shù)，而受讓方則是支付技術(shù)的酬金。許可證貿(mào)易中的出讓方和受讓方與普通商品貿(mào)易中的賣方和買方相比較，有一些共同的問題。比如在貨物買賣中，賣方要對買賣合同的標(biāo)的物承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任，同樣許可證貿(mào)易中，出讓方也應(yīng)對其出讓的技術(shù)及其技術(shù)的使用權(quán)向受讓方承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任。但是許可證貿(mào)易比普通商品貿(mào)易涉及的范圍更廣，合同執(zhí)行的時間更長。特別是許可證貿(mào)易中，受讓方取得的是技術(shù)的使用權(quán)而不是所有權(quán)。因此，許可證貿(mào)易中出讓方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任也有別于普通貨物買賣中賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任。
在技術(shù)貿(mào)易尤其是許可證貿(mào)易中，第三方以知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)就技術(shù)貿(mào)易的標(biāo)的主張權(quán)利或要求可能出自以下幾種情況：
a、出讓方提供的技術(shù)是通過竊取或以其他非法手段獲得的，其根本就沒有處分權(quán)，也無權(quán)允許他人實施該項技術(shù)的；
b、出讓方雖是技術(shù)的合法擁有者，但卻與他人簽訂了獨占或獨家許可證合同。在這種情況下，該項技術(shù)的使用權(quán)在合同約定的地區(qū)和時間內(nèi)就不得再次成為其他許可證合同的標(biāo)的，但出讓方違反此項義務(wù)的；
c、有權(quán)實施該項技術(shù)的一方出讓該技術(shù)未得到技術(shù)所有人授權(quán)的；
d、出讓方的專利是從屬專利，實施該從屬專利應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)的基本專利專利權(quán)人的許可。但出讓方出讓該從屬專利時，沒有得到基本專利專利權(quán)人許可的； e、出讓方提供的技術(shù)侵犯他人在先的其他知識產(chǎn)權(quán)的；
f、出讓方提供的專利技術(shù)或商標(biāo)屬于共有知識產(chǎn)權(quán)，出讓時未經(jīng)其他知識產(chǎn)權(quán)共有人許可的。
在國際技術(shù)貿(mào)易中，出讓方因其對技術(shù)的壟斷或領(lǐng)先往往占有優(yōu)勢，因此受讓方所在國往往制定強行性法規(guī)以保護本國利益。在第三方以知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)就技術(shù)貿(mào)易的標(biāo)的主張權(quán)利或要求時，出讓方就應(yīng)當(dāng)向受讓方承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保責(zé)任。
（三）、其他知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保
（1） 版權(quán)許可合同中的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保
在版權(quán)貿(mào)易的許可證合同中，必須要求許可人保證其所許可使用的作品中，不包含侵犯他人版權(quán)的內(nèi)容。這一條款中還應(yīng)寫明：如果日后發(fā)現(xiàn)有這種內(nèi)容并引起被侵權(quán)人的訴訟，應(yīng)由許可人承擔(dān)一切責(zé)任，并賠償被許可人可能因此受到的損失。當(dāng)然，比“非侵權(quán)擔(dān)?！睏l款更重要的'并作為這種擔(dān)保的基礎(chǔ)的是許可人應(yīng)保證他是有權(quán)許可使用作品，并簽訂許可合同事宜的人。
（2） 公司出資入股中的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保
公司法規(guī)定，股東既可以用貨幣或?qū)嵨锍鲑Y，也可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)作價出資。對于作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或低估作價。公司法還規(guī)定了以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20%，國家
對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。
由于工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)可以作為公司的出資入股，在核實資產(chǎn)時知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保就成為一個重要問題。一般說來，出資入股者應(yīng)提供下述擔(dān)保：
1.合法性擔(dān)保。出資入股方應(yīng)保證自己是作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)的真實權(quán)利人，不存在假冒、剽竊或通過其他不正當(dāng)手段取得該權(quán)利的情況。
2.獨立性擔(dān)保。出資入股方應(yīng)保證自己的專利技術(shù)不是從屬專利，使用該技術(shù)不必再經(jīng)第三方的許可。如果出資入股方事先說明其專利技術(shù)實際狀況，比如說明在其之上存在基本專利的則例外，但是這種情況要在資產(chǎn)作價時予以考慮，有可能會降低其作價。
3.出資入股方還應(yīng)保證在其出資入股的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)之上不存在其他權(quán)利，比如質(zhì)押權(quán)的情況。
三、權(quán)利擔(dān)保義務(wù)的運用分析
（一） 國際貨物貿(mào)易中權(quán)利擔(dān)保義務(wù)的必要性
權(quán)利擔(dān)保義務(wù)是賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下收取貨物。公約之所以作出這一規(guī)定，原因在于國際貨物買賣交易中賣方向買方交付的貨物必須是無瑕疵所有權(quán)的貨物。貨物買賣交易不僅需要轉(zhuǎn)移貨物的占有權(quán)，而且還需要轉(zhuǎn)移貨物的所有權(quán)。買方從賣方購買并收取貨物，有權(quán)對貨物享有不受任何干擾的權(quán)利。因此，賣方有義務(wù)保證其所交付的貨物是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。
（1）權(quán)利擔(dān)保義務(wù)對于減少買方因貨物糾紛而產(chǎn)生的損失非常必要。在貨物貿(mào)易中，涉及貨物權(quán)利擔(dān)保糾紛之后，可根據(jù)合同規(guī)定的雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)來減少買方的損失。賣方有義務(wù)對該第三者提出起訴，或?qū)Φ谌叩目馗娉鐾?yīng)訴；在某些情況下，也可以規(guī)定由賣方承擔(dān)訴訟費用；賣方如發(fā)現(xiàn)有可能引起擔(dān)保權(quán)利訴訟的情況，必須及時通知買方，以便買方采取相應(yīng)的對策，這樣就能減少買方因權(quán)利擔(dān)保糾紛產(chǎn)生的額外費用而造成的損失。
（2）權(quán)利擔(dān)保義務(wù)對于明確國際貨物貿(mào)易中產(chǎn)生的權(quán)利擔(dān)保糾紛的最終責(zé)任方非常必要。在國際貿(mào)易中，貨物的賣方所交付的貨物可能既沒有侵犯賣方國家所保護的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，也沒有侵犯買方國家所保護的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，但由于買方把這批
