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第一篇：國際貨物買賣合同中的違約救濟制度

國際貨物買賣合同中的違約救濟制度

[摘要]：國際貨物買賣合同是營業(yè)地處于不同國家的當事人締結(jié)的合同，作為當事人之間的一種協(xié)議，其價值取決于合同的最終履行。由于現(xiàn)實世界的紛繁復(fù)雜，不履行合同的情況實屬常見，除了與當事人無關(guān)的事實導(dǎo)致的不履行合同之外，更多的是當事人一方的違約行為造成合同的不被履行。通過救濟以保障合同交易安全的方式，無論在近代合同法還是現(xiàn)代合同法中，都是它們的主要內(nèi)容。本文主要摘取各國法律普遍認可的實際履行、損害賠償和宣告合同無效這三種主要救濟方法進行論述，并對大陸法、英美法以及《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（以下簡稱《公約》）的有關(guān)規(guī)定進行了比較。

[關(guān)鍵詞]：違約救濟 實際履行 損害賠償 宣告合同無效

一、違約救濟制度的概述

（一）違約及違約救濟的概念

1、違約（Breach of Contract），是違反合同規(guī)定的行為。依《英國法律辭典》的解釋，“違約是指無論是行為亦好，遺漏亦好，凡是不履行契約里所規(guī)定的都叫做違背契約?！盵①]著名學者高爾森教授認為：“凡是合同的一方在缺乏正當合法理由的情況下未能按照合同的規(guī)定履行自己的義務(wù)，就叫做違約?！盵②]也有學者認為，違約不僅包括違反約定義務(wù)還包括違反法定義務(wù)，其定義應(yīng)該涵蓋免責事由。

在國際貨物買賣合同的履行上，違約則是指買方或賣方在不存在合同約定的不可抗力事故的情況下未能全部或者部分履行其合同義務(wù)（包括不符合合同約定的內(nèi)容）的一種行為。例如：賣方不交付合同約定的貨物、遲延交付貨物、交付與合同規(guī)定不符的貨物等；買方不按約定支付貨款、不及時辦理進口證件、不按約定接收貨物或?qū)ω浳镞M行復(fù)驗等，都屬于合同當事人的違約行為。除合同或法律上規(guī)定的屬于不可抗力原因造成以外，違約都要承擔違約的責任。

2、違約救濟（Remedies），是指一方當事人違反合同約定或法律規(guī)定義務(wù)的情況下，另一方當事人依照合同約定或法律規(guī)定，以保障合同的法律約束力，維護其合法權(quán)益為目的而采取的各種措施的總稱。違約救濟一詞來源于英美法律。“依《布萊爾法律辭典》的解釋，救濟一詞指實現(xiàn)權(quán)利、或補償權(quán)利侵害的手段以及運用這些手段的權(quán)利。”[③]依合同法的一般原則，合同一經(jīng)依法成立，當事人都必須遵守，任何一方?jīng)]有法定的事由不經(jīng)法定程序不得變更或解除，任何一方違反合同都必須依法承擔相應(yīng)的民事責任，因此受損害一方對不適當履行有權(quán)進行補救。

違約救濟的目的是保護受害方的權(quán)益，為了使其盡量避免或者減少違約造成的損失。本質(zhì)上，違約救濟是一種權(quán)利，是受害方在對方違約時，為保護自己的利益所享有的一種權(quán)利，受害方既可以行使這項權(quán)利，也可以放棄這項權(quán)利。

（二）違約救濟的方法

救濟方法是救濟制度的核心內(nèi)容，是依據(jù)一定標準對救濟制度進行劃分的外在表現(xiàn)形式。根據(jù)行使救濟權(quán)的法律性質(zhì)可將救濟分為刑事救濟和民事救濟；根據(jù)救濟權(quán)的來源可將救濟分為司法救濟和自助救濟；根據(jù)救濟的內(nèi)容和目的可將救濟分為實際救濟、替代救濟和終止合同的救濟。

雖然各國法律對違約救濟方法有諸多不同規(guī)定，但都普遍認可實際履行、損害賠償和宣告合同無效這三種主要救濟方法，這三種救濟方法是在國際貨物買賣合同中買賣雙方均可采用的救濟方法。首先，損害賠償是最廣泛的救濟方式，一般來說，它可以在任何違約情況下單獨或者與其他救濟方式共同行使，旨在使受害方回復(fù)到合同應(yīng)該被履行時的狀態(tài)；其次，實際履行是很重要的救濟方式之一。在《公約》中，實際履行是最主要的救濟方式，以尊重“約定必須遵守”的原則和適應(yīng)國際商事實踐的特殊性為立法目的；再次，宣告合同無效是違約最后的救濟方式，旨在使受害方回到合同沒有履行之前的狀態(tài)。

本文隨后將對實際履行，損害賠償和宣告合同無效這三種救濟方式進行詳細的闡述。

（三）違約救濟方法的共同原則及各自特點

1、違約救濟的主要目的在于補償受害人因?qū)Ψ竭`約而遭受的損失，使其能夠得到他訂立合同所合理期望得到的東西。雖然在大陸法中，還認為違約救濟是對違約行為的一種懲罰，但各國合同法普遍認可以下的違約救濟原則：（1）以補償受害人的損失為限，特別在英美法中，法庭原則上不支持懲罰性的賠償；（2）違約救濟僅補償受害人的財產(chǎn)損失，一般而言，在買賣合同中并不考慮受害人的精神方面的損害；（3）受害人可自行選擇違約救濟方法。在對方違約時，受害人可采取自助行為予以救濟，也可通過訴訟或仲裁程序進行救濟。

2、違約救濟方法的各自特點主要體現(xiàn)為不同救濟措施所具有的的獨特法律意義。以下就三種主要救濟救方法的特點進行分析：

其一，實際履行。請求實際履行是債權(quán)人享有的一項權(quán)利，其基本內(nèi)容是要求違約方繼續(xù)依據(jù)合同的約定而履行自己的義務(wù)。通過保證合同得到切實執(zhí)行以實現(xiàn)締約目的，對守約方的合同利益加以保護。該救濟方法旨在維護契約神圣原則、維護交易規(guī)則和經(jīng)濟秩序。

其二，損害賠償。損害賠償?shù)淖饔迷谟谑故芎φ叩玫酵耆馁r償。國際貨物買賣合同雙方都追求其商業(yè)利潤，而守約方的利潤損失可以由違約方以現(xiàn)金賠償方式彌補。損害賠償?shù)淖钪饕攸c，一是適用范圍極其廣泛；二是即使違約方履行了義務(wù)或采取了救濟措施，只要守約方還有損失，仍可要求損害賠償。

其三，宣告合同無效。宣告合同無效是一種積極防御性的救濟方法，采用此方法可避免或減少對方違約給自己帶來的損失，在預(yù)期違約時尤其如此。通過解除合同可以擺脫合同義務(wù)的約束，自此結(jié)束原有的合約關(guān)系，而且尚未履行的義務(wù)不再履行。

二、實際履行救濟制度

（一）實際履行制度立法的國內(nèi)法背景

1、實際履行的含義

各國法律對實際履行作為一種救濟方法都有規(guī)定，但不同國家規(guī)定的具體制度是不盡相同的。對于大陸法和英美法關(guān)于實際履行的含義的差異主要表現(xiàn)在以下兩個特殊的問題上：

（1）交付瑕疵貨物

大陸法對交付瑕疵貨物規(guī)定了“瑕疵擔保責任”，這里的“擔?！笔侵富诤贤瑯说奈锎嬖诘蔫Υ盟a(chǎn)生的責任。瑕疵擔保責任屬于嚴格責任，因而雖然違反了這種責任并不能構(gòu)成一種違約，它會產(chǎn)生兩種特定的救濟：要求減價和取消合同。這兩種方法任擇其一。[④]

如果存在瑕疵的貨物為特定物，買方通常只能行使上述兩種救濟方式，不會存在要求賣方補救瑕疵的實際履行問題。另一方面，如果存在瑕疵的貨物為種類物，可以基于兩種理由產(chǎn)生兩類救濟，即基于瑕疵擔保責任而產(chǎn)生的降價或者取消合同的救濟方式；基于所承擔的交付符合某種質(zhì)量的貨物的義務(wù)而產(chǎn)生的違約救濟方式。后一種理由在特定物中不存在。因此，在瑕疵貨物為種類物時原則上賣方被要求重新交付符合合同的貨物以補救他的瑕疵交付。另外在德國法中還存在一個例外：出賣人保證其售出的物品具有某種特定的品質(zhì)，以及出賣人欺騙性地或故意地對其已知的某種瑕疵保持沉默。在這兩種情況下，買受人仍可選擇解除契約或降低價金，但他也可以請求損害賠償。

而英美法則不存在“瑕疵擔保責任”的特殊規(guī)定。賣方所承擔的義務(wù)僅是要求他出售的貨物不具有某種瑕疵，因此他應(yīng)該執(zhí)行這種義務(wù)，一般采用賠償金的形式，但也可以通過補救這種瑕疵來避免支付賠償金，不過受害方不能被強迫進行這種補救。

《公約》沒有對瑕疵擔保責任規(guī)定特殊規(guī)則，如果所交付的貨物為瑕疵貨物，無論是否種類物都一樣可以行使公約規(guī)定的違約救濟方式，包括降價，要求宣告合同無效，要求交付替代貨物或者要求損害賠償。

（2）要求支付約定數(shù)額

如果買方的義務(wù)僅是支付約定數(shù)額，賣方可以要求其履行該義務(wù)，向買方提起支付價款之訴。由于這種義務(wù)的特殊性，其履行不會對債務(wù)人造成身體上的強制，因而它不會受到對其他實際履行的限制，這些限制主要指要求某人違背意愿為某種行為的困難或者不實際等情況。

也正是由于這個原因，英美法認為要求支付約定數(shù)額的訴訟不是要求履行之訴，也不是要求損害賠償之訴（因為要求支付的數(shù)額是所約定的數(shù)額加上利息）。原告是要求約定數(shù)額還是要求支付損害賠償?shù)膯栴}更多的是受到減輕損失的規(guī)則來限制，而不是對實際履行的限制。

根據(jù)上述的分析，實際履行在大陸法系中不包括瑕疵擔保責任的違反，而在英美法系則不包括支付價款。這是兩大法系在實際履行的含義方面最明顯的差異。

2、實際履行的范圍

英美法中的實際履行窄于大陸法系，實際履行的裁決僅是針對被告本人，要求被告履行合同并且如果違反該裁決就會因藐視法庭而受到懲罰，如監(jiān)禁和罰款。而在大陸法系國家，實際履行范圍很廣，任何可以使債權(quán)人得到他所交易的實質(zhì)內(nèi)容都是實際履行。包括債權(quán)人可能會通過第三方執(zhí)行合同或者修補瑕疵，并由債務(wù)人來支付費用；債權(quán)人自己修補瑕疵并且請求債務(wù)人支付費用等。

3、實際履行的限制

雖然各國法律對實際履行作為一種救濟方法都有規(guī)定，但是考慮到債權(quán)人通過履行所獲得的利益和執(zhí)行履行所帶來的成本之間適當?shù)钠胶?，對實際履行又有所限制的。根據(jù)不同國家對實際履行的限制可以分為三種立法模式：

第一種，實際履行是一般原則，但受到一些例外的限制。這種模式以德國為代表。從《德國民法典》的規(guī)定可以看出，債權(quán)人有權(quán)利獲得履行的裁決是德國法中的一項基本原則。但德國法規(guī)定的貨物買賣中又對實際履行的權(quán)利作出了一些限制：（1）如果債務(wù)人沒有遵守債權(quán)人給予的寬限期，債權(quán)人就可以要求金錢賠償，但是不能要求履行；（2）如果實際修理或者履行是不可能的（但是這些不可能不能成為免責事由），債權(quán)人只有權(quán)利要求損害賠償，通常是金錢賠償；（3）在實物修理不能充分補償債權(quán)人時，債權(quán)人就不能要求實際履行；（4）如果使債權(quán)人處于合同得到履行時應(yīng)有的地位的履行需要債務(wù)人作出不合理的努力或者支付不合理的費用或者如果這樣做結(jié)果就會給債權(quán)人獲得一個比以前商品的價值更高的商品，那么債權(quán)人不能要求實際履行；（5）在積極違約的情況下，鑒于損害的性質(zhì)一般只產(chǎn)生損害賠償請求。

第二種，實際履行是一般原則，但是只能在一些特定類型的債務(wù)中被允許。這種模式以法國為代表。法國法中關(guān)于實際履行的根本原則和規(guī)則體現(xiàn)在《法國民法典》中。依據(jù)《法國民法典》，將債務(wù)分為給付之債、作為之債和不作為之債。對于后兩類債務(wù)，一般被看作是不能執(zhí)行的債務(wù)，因而通常只能采用損害賠償?shù)木葷绞健⑤]

第三種，實際履行是一種例外的、自由裁量的救濟。這種模式以英美法系國家為代表。與大陸法系國家完全不同，英美法系的首要救濟是損害賠償，實際履行僅是從屬于損害賠償?shù)囊环N例外救濟，損害賠償?shù)牟怀浞中允且髮嶋H履行的主要條件，只有在第一位的救濟（損害賠償）不能得到的時候才能允許實際履行。

由此可見，法國和德國雖然在具體的限制范圍上存在著差異，但是二者在原則上承認了實際履行為首要的救濟，這也是大陸法系國家的普遍做法；而英美法系則將實際履行作為一種補充性的救濟，只有在損害賠償不能充分補償?shù)臅r候才可以行使。不過無論是大陸法系還是英美法系，對實際履行進行限制的共同特征都是為了避免對違約方造成過分的艱難。

（二）公約的實際履行救濟制度

1、實際履行制度的地位及立法理由

《公約》在第

28、

46、62等條款中對實際履行作出了相應(yīng)的規(guī)定，可見，實際履行是公約中確立的首要的救濟方式?？疾旃s的立法史，可以發(fā)現(xiàn)公約確立實際履行的首要地位具有以下幾個方面的理由：

第一，對約定必須遵守的原則的尊重。“約定必須遵守”是合同法的根本基礎(chǔ)。合同是當事人之間自愿締結(jié)的，對雙方當事人具有約束力。任何一方有權(quán)相信彼此承諾的確定性，并有權(quán)合理期待未來可以得到的權(quán)益。因此，一些代表認為合同當事人有權(quán)獲得合同的完全履行，法律不能強迫非違約方接受少于合同履行而產(chǎn)生的權(quán)益。

第二，損害賠償?shù)挠邢扌?。損害賠償是一種簡單便捷的救濟方式，但是對于商事實踐，尤其是國際商事實踐，損害賠償存在著局限性。首先，受害方的損失中包括不能用金錢精確計算的時間和浪費的精力；其次，替代交易價格與合同規(guī)定價格之間的差價以及其他的違約損失不能精確地計算。

第三，國際貿(mào)易實踐的需要。國際貿(mào)易中的實際履行比其他的救濟方式更加能夠保護當事人的利益需要。國際貿(mào)易很大程度上是由于買方本地市場供應(yīng)資源的有限性而產(chǎn)生的，在此類情況下，僅允許他接受損害賠償救濟并不能有效補償他所遭受的損失，因為他不可能或者很難發(fā)現(xiàn)替代貨物，因而無法滿足他的需要。

2、要求實際履行的權(quán)利

實際履行是賣方和買方都可以行使的救濟權(quán)利，主要是通過公約第46條和第62條作出了具體規(guī)定。以下將通過第46條和第62條以及其他條款的解釋對買方和賣方所享有的要求實際履行的權(quán)利進行論述。

（1）買方要求實際履行的權(quán)利

根據(jù)《公約》的規(guī)定，買方要求實際履行的權(quán)利適用于以下幾種情況：

第一，對賣方不履行合同時的救濟?！豆s》第46（1）條規(guī)定，“買方可以要求賣方履行義務(wù)，除非買方已采取與此要求相抵觸的某種補救方法?！笨梢?，如果賣方不履行他在合同和本公約中的任何義務(wù)，買方就可以要求實際履行，除了一個限制（對于該限制在下文中有詳細的闡述）。

第二，對賣方延遲履行合同時的救濟。依《公約》第47條的規(guī)定，在賣方延遲履行時，買方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓賣方履行其義務(wù)。除非買方收到賣方的通知聲稱他將不在所規(guī)定的時間內(nèi)履行義務(wù)，買方在這段時間里不得對違反合同采取任何補救方法。但買方并不因此喪失他對遲延履行義務(wù)可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。寬限期既是實際履行的延續(xù)，也是實際履行的一種靈活方式。

第三，對賣方不完全履行合同時的救濟。依《公約》第46條的規(guī)定，賣方所交貨物與合同不符時，買方可以要求賣方對不符合合同的貨物進行修補；賣方所交貨物與合同不符構(gòu)成根本性違約時，買方可以要求賣方交付替代貨物。可見，公約的實際履行不僅指完全嚴格意義上的實際履行還包括了要求交付替代貨物和要求修理這兩種特殊的形式。應(yīng)該注意的是，要求交付替代貨物和修理只能由買方來行使。

（2）賣方要求實際履行的權(quán)利

《公約》第62條是關(guān)于買方違約時賣方要求實際履行的一般規(guī)定。賣方可以要求買方按合同的規(guī)定進行實際履行，如要求買方支付價款、收取貨物等，即除非賣方已經(jīng)采取與此要求相抵觸的救濟方式。由于買方義務(wù)的特殊性，賣方要求履行與買方要求履行不同，因為它不會對買方產(chǎn)生額外的義務(wù)，僅是要求他繼續(xù)履行他最初的義務(wù)。當然，在要求買方履行的同時，賣方不會喪失要求損害賠償?shù)臋?quán)利。

打官腔但是在貿(mào)易實踐中，如果買方拒收貨物、拒付價款，賣方訴諸法院或提交仲裁以把貨物強制推給買方的做法是很少見的。因為，如果賣方這樣做，要承擔倉儲保管費，要花費時間和費用進行訴訟或仲裁。有時還會遇到買方喪失支付能力或破產(chǎn)的情況。因此，賣方通常是采取宣告解除合同，將貨物轉(zhuǎn)賣，同時請求損害賠償?shù)姆椒ǐ@得救濟。

3、對實際履行的限制

《公約》第46（1）條和第62條均以一種廣泛的措辭在確立實際履行權(quán)利的同時規(guī)定了對實際履行的限制，即“買方或賣方已經(jīng)采取與此一要求不一致的某種救濟方式。”實際履行是一種非金錢履行的行為，它以合同關(guān)系的存在為前提。該規(guī)定的立法目的為：避免與實際履行行使條件完全相反的救濟方式以及避免對于受害方的重復(fù)救濟。

再考察公約中的其他救濟條款，主要有兩類救濟方式不能與實際履行同時行使。一是《公約》第81（1）條的規(guī)定，“合同的無效解除了雙方當事人的義務(wù)?！边@說明了宣告合同無效與實際履行是兩種對立的救濟方式；二是《公約》第50條的規(guī)定，如果當事人按照實際交付的不符合同的貨物與合同規(guī)定的符合合同的貨物兩者在交貨時的價值比例要求降低價格，也不能要求實際履行。

《公約》第28條規(guī)定：“一方當事人有權(quán)要求另一方當事人履行某一義務(wù)，法院沒有義務(wù)做出判決，要求具體履行此一義務(wù)，除非法院依照其本身的法律對不屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做?！笨梢姡豆s》并沒有賦予法院判令實際履行的權(quán)利，如果法院按照本地法對不屬《公約》范圍的合同作出實際履行的判決，則屬例外?！豆s》之所以授權(quán)法院依據(jù)本國法律決定是否作出實際履行的救濟方法，主要是為了照顧大陸法與英美法在實際履行上的分歧。第28條是一條折衷條款，它是公約實際履行制度的最大特色。

第28條是對實際履行的一種特殊限制，即本身沒有對實際履行作出具體限制，而是通過第28條指引國內(nèi)法律來限制實際履行，因而被認為是外部限制。然而，這一做法看似折衷了各國對實際履行的不同意見，但實則并未真正解決問題，最終仍然是各依其國內(nèi)法行事。

三、損害賠償救濟制度

（一）損害賠償立法的國內(nèi)法背景

1、損害賠償責任的成立

大陸法采取過失責任原則，認為損害賠償責任的成立必須具備三個條件：（1）須有損害的事實。對于發(fā)生的損害事實，一般須由請求賠償?shù)囊环接枰宰C明；（2）須有歸責于債務(wù)人的原因。原則上債務(wù)人僅對其故意或過失所造成的損失負責；（3）損害發(fā)生的原因與損害結(jié)果之間必須有因果關(guān)系，即損害是由于債務(wù)人應(yīng)予負責的原因所造成的。

英美法則采取無過失責任原則。依英美法的解釋，只要一方當事人違反合同，對方就可以提起損害賠償之訴，而不以違約一方有無過失為條件，也不以是否發(fā)生實際損害為前提。如果違約的結(jié)果并沒有造成損害，債權(quán)人雖無權(quán)要求實質(zhì)性的損害賠償，但他可以請求名義上的損害賠償，即在法律上承認他的合法權(quán)利受到了侵犯。[⑥]

2、損害賠償?shù)男问?

大陸法一般規(guī)定，以恢復(fù)原狀為原則以金錢賠償為例外。如按《德國民法典》第249（1）條規(guī)定，負損害賠償責任者，應(yīng)恢復(fù)至損害發(fā)生前的原狀。只有在出現(xiàn)該條第2款的幾種特定情況下才可要求金錢賠償。

而英美法中損害賠償是以金錢賠償受害人所遭受的損失為主要方式，并且是第一位的救濟方法。英美法關(guān)于實際損失的賠償大原則是“盡量用金錢來另受害方回到一個合約被履行的地位”。[⑦]

3、損害賠償范圍的界定

大陸法國家法律一般規(guī)定可主張賠償?shù)膿p失應(yīng)包括違約所造成的實際損失和可獲的利益。如《法國民法典》第1149條規(guī)定，“對債權(quán)人應(yīng)付的損害賠償，除下述限制外，一般應(yīng)包括債權(quán)人所受的損失和所失的可得利益。”所謂所受的損失是指合同所規(guī)定的由于可歸責于債務(wù)人的原因而受到損害的利益；可獲利益是指如合同能得以履行，債權(quán)人本應(yīng)能夠獲得的利益。《德國民法典》的規(guī)定與法國相似。

按英美法的原則，由于違反合同而可以主張的賠償有三種：（1）直接的損害賠償，指違約行為直接造成的損失；（2）附屬的損害賠償，指違約行為所造成直接損失以外，受損害方附帶承擔的損失，如對貨物的保管、運輸、檢查等所支出的費用；（3）間接損害賠償，指因違約行為后果上所造成的損失，主要指由于一方違反合同而造成對人身的傷害或財產(chǎn)的損壞。上述三種范圍的損害賠償僅僅是概括性的歸納，實際運用中尚要依從某些法律原則。

（二）公約的損害賠償救濟制度

1、損害賠償制度的立法特征

盡管實際履行是公約中的首要救濟，但損害賠償一直是公約乃至整個合同救濟領(lǐng)域中最重要、最常見和最有效的方式。

第一，損害賠償具有廣泛適用性。單一的救濟方式往往不能給當事人提供充分救濟，因此公約允許多種救濟方式的共同作用，而只有損害賠償能在任何情況下與其他救濟方式結(jié)合使用[⑧]，這是由它的金錢給付特性所決定的。此外，其他救濟權(quán)利的喪失并不能排除損害賠償?shù)木葷鶾⑨]，這意味著它不受任何特定違約形態(tài)的限制。

第二，損害賠償以嚴格責任為歸責基礎(chǔ)。公約采用嚴格責任制，對于國際貿(mào)易更為合適。如果在國際貨物買賣中實行過錯責任原則，那么一方不履行合同義務(wù)時，只要其證明自己無過錯就可以免除賠償責任，并由受害方來承擔損失，這會增加國際貨物買賣的風險。

第三，公約在給予受害方充分補償?shù)耐瑫r，不懲罰違約方。公約第74條將利潤等可得利益的損失明確界定在賠償范圍內(nèi)，被認為“給予了受害方交易好處的補償，包括期待和信賴利益”，[⑩]體現(xiàn)了充分補償原則。但公約又通過“可預(yù)見性”標準和減損規(guī)則加以限制，以實現(xiàn)受害方和違約方之間利益的平衡。這一做法和各國內(nèi)法相吻合。

2、損害賠償?shù)姆秶?

依《公約》第74條規(guī)定，“一方當事人違反合同應(yīng)負的損害賠償額，應(yīng)與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等?！睂W者們一般認為包含了兩種損失：財產(chǎn)的直接減少和可得利益的喪失。財產(chǎn)的直接減少是指因一方違約造成的財產(chǎn)的毀損滅失或價值的減少、費用增加，又稱為積極損失；可得利益的喪失指如果債務(wù)人正當履行了自己的義務(wù)，債權(quán)人本來可以得到的收入，主要指利潤，又稱為消極損失。本條規(guī)定與《法國民法典》的規(guī)定具有相似性。

在確定損害賠償范圍時，必須牢記公約的第5條，“本公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任?！?/p>

3、損害賠償?shù)挠嬎惴椒?/p>

（1）損害賠償?shù)囊话阌嬎惴椒?

《公約》第74條在確立損害賠償范圍的同時，亦是關(guān)于計算方法的一般規(guī)定。依據(jù)第74條第1句和第2句的關(guān)系，考慮到損害減輕的有關(guān)規(guī)則，一般的損害賠償方法可表述如下：（直接財產(chǎn)損失十可得利益損失十減損支付的費用）一（應(yīng)該避免的損失十避免的成本或因違約損害而獲取的收益十屬于受害方自己過錯造成的損失）=違約方應(yīng)該支付的損害賠償數(shù)額（≤受害方的實際損失）。[11]

（2）宣告合同無效時損害賠償?shù)挠嬎惴椒?

具體計算方法。《公約》第75條規(guī)定了宣告合同無效時損害賠償?shù)木唧w計算方法，即以合同的價格和替代貨物交易價格之間的差價來計算賠償數(shù)額。因此，計算的關(guān)鍵就是確定替代貨物的價格，而確定貨物的價格首先必須要存在替代交易。對于替代交易具有兩個要求：一是替代交易實際存在，即賣方事實上轉(zhuǎn)售了貨物或者買方事實上購買了替代貨物；二是替代交易具備合理性，即在合理的時間內(nèi)以合理的方式進行替代交易。合理性的時間應(yīng)該從受害方行使無效救濟的時候開始評價。合理的方式一般指受害方在當時情形下盡可能合理地以最高價轉(zhuǎn)售或盡可能合理地以最低價購入，原合同價格可以作為一個參照。無論是合理的時間還是合理的方式，都是為了避免受害方以一種草率的或惡意的行為傷害違約方，以加重違約方的賠償金額。

抽象計算方法?！豆s》第76條規(guī)定了宣告合同無效時損害賠償?shù)牧硪环N計算方法。該方法的適用應(yīng)具備以下幾個條件：第一，必須是在宣告合同無效的時候；第二，必須存在時價；第三，受害方?jīng)]有進行替代交易。抽象計算方法關(guān)鍵在于時價的確定。時價具有時間性，該條規(guī)定了兩個可以確定時價的時間：宣告合同無效時和接收貨物時。后者是一種特殊的規(guī)定，如果要求損害賠償?shù)囊环皆诮邮肇浳镏笮婧贤瑹o效，則應(yīng)適用接收貨物時的時價。除此之外，都是以宣告合同無效時的價格來確定時價。時價又具有地域性，該條亦規(guī)定了可以確定時價的兩個地點：原應(yīng)交付貨物地點和另一個合理替代地點。作為一般規(guī)則，時價指原應(yīng)交付貨物地點的現(xiàn)行價格；只有在原應(yīng)交付貨物地點沒有時價時，才采用另一合理替代地點的價格。

4、損害賠償?shù)南拗?/p>

（1）可預(yù)見性規(guī)則

《公約》第74條的規(guī)定包含了“可預(yù)見性”標準的規(guī)定?？深A(yù)見性標準限制了損害賠償?shù)姆秶?，如果損失不在違約方可預(yù)見的范圍之內(nèi)，則不能賠償?？梢?，讓違約方能夠預(yù)料到給對方造成的損失是很重要的，這就要求買賣雙方在訂立合時把自己與合同有關(guān)的情況盡量告知對方，讓對方知道其不履行合同將會給自己所造成的損失，即讓違約方預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到其違約的損失，并在違約時予以賠償。

（2）減輕損害規(guī)則

公約第77條規(guī)定了減輕損害規(guī)則，該條規(guī)定：“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除可以減輕的損失數(shù)額?！边@就要求，在一方違約給對方造成損失時，對方有防止損失擴大的責任。若受損方?jīng)]有盡責任防止損失擴大，則對于這種受損方擴大的損失，受損方無權(quán)要求違約方給予賠償。這項規(guī)定體現(xiàn)了法律中的誠信原則。

（3）免責事由

《公約》在第79條中規(guī)定了免則事由，并且規(guī)定：“本條規(guī)定不妨礙任一方行使本公約規(guī)定的要求損害賠償以為的任何權(quán)利。”換句話說，所謂免則是指免除損害賠償之責，且僅限于此。不履行義務(wù)的一方要想在這種情況下免除損害賠償之責，必須履行通知義務(wù)，即將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為對方受到，則他對由于對方未受到通知而造成的損害應(yīng)負賠償責任。

四、宣告合同無效救濟制度

（一）宣告合同無效立法的國內(nèi)法背景

1、解除合同的條件

民法法系首先以過錯為解除合同的條件。如《法國民法典》第1184條規(guī)定的終止救濟只有在不履行可歸責于違約方時才存在，并且法院在裁決解除合同的時候也會考慮到違約方的過錯程度?！兜聡穹ǖ洹返?25條也有相關(guān)的規(guī)定。

除過錯以外，兩大法系都存在以違約嚴重性程度為條件來決定解除合同的規(guī)定。關(guān)于違約的嚴重性程度，各國都具有自己的表達，如“根本的”、“完全的”、“合同的基礎(chǔ)”、“締結(jié)合同的目的落空”以及“實際的”等等措辭。這些表達具有共同的特征：含糊和概括。因而它為行使司法自由裁量權(quán)提供了更大余地。

在英美法系國家，法院在決定采用什么手段向違約的受損害方提供救濟時奉行的一項基本政策是：采用任何一種救濟手段均應(yīng)避免對違約方施加懲罰的結(jié)果。如美國法院在許多情況下不允許受損害方直接解除合同，而是要求該方留給違約方進行自行補救的機會，即使違約已經(jīng)構(gòu)成了重大違約。只有當違約方在一段時間過后，依然沒有進行自行補救，受損害方才可以獲得解除合同的權(quán)利。[12]

2、解除合同的方式

目前各國行使解除權(quán)的方式主要有兩種：一種是由主張解除合同的一方當事人向法院起訴，由法院作出解除合同的判決；一種是無須經(jīng)過法院，只須向?qū)Ψ疆斒氯吮硎窘獬贤囊馑技纯伞?

法國法采取第一種方式。解除合同是法院的司法行為，當事人一般不能自行解除。依《法國民法典》規(guī)定除某些特殊情況外，債權(quán)人必須向法院申請解除合同的命令，經(jīng)法院認可才使合同的效力解除。

德國法采取第二種方式，要求解除合同的一方只須將解除合同的意思傳達對方即可，而不需要經(jīng)過法院裁判。如《德國民法典》第349條規(guī)定：“解除合同，應(yīng)以意思表示向另一方當事人為之?！?

在英美法系，解除合同的方式一般采用通知的形式，即只要由受害方向違約方發(fā)出解除合同的通知。如根據(jù)美國《統(tǒng)一商法典》第2-607條的規(guī)定，買方在發(fā)現(xiàn)或應(yīng)該發(fā)現(xiàn)賣方違約之后的一段合理時間內(nèi)，必須通知賣方，否則就被禁止取得任何補救。

3、解除合同的法律后果

關(guān)于解除合同的法律后果一般包括三個方面的問題：關(guān)于解除合同的溯及力，返還的要求，解除對損害賠償?shù)挠绊憽?

（1）解除合同的溯及力。大陸法系各國規(guī)定基本一致，采取的都是合同自始無效的原則；而英美法則認為，解除合同只是使未履行的部分不再履行，不存在合同自始無效的問題。

（2）受害方的返還義務(wù)。各國法律都認為受害方在要求解除合同并要求返還自己履行的同時也有義務(wù)返還對方的履行。受害方返還的內(nèi)容為從違約方處得到的利益，包括合同項下的履行利益以及由于該履行而得到的其他利益。

（3）解除合同對損害賠償?shù)挠绊?。各國對受害方在解除合同的時候是否能夠要求損害賠持不同態(tài)度。德國法規(guī)定，受害方只能在解除合同與損害賠償之間選擇一種救濟方法，而不能同時行使兩種權(quán)利。而法國法和英美法系都允許終止合同和損害賠償同時行使。

（二）公約的宣告合同無效救濟制度

1、無效救濟制度的立法理由

公約在確立實際履行首要地位的同時，并沒有拒絕無效救濟方式，其立法理由有如下幾點：

第一，約定必須遵守原則的絕對意義的弱化。在錯綜復(fù)雜的商事實踐中，盡管當事人是依誠信原則來締結(jié)合同，也可能出現(xiàn)履行瑕疵或根本沒有履行的情況。此時，若一味堅持實際履行，會使受害方陷入違約所帶來的無法擺脫的痛苦中。因此，公約又為非違約方提供了另一種救濟方式——無效救濟，將當事人從不好的交易中擺脫出來。

第二，無效救濟制度能夠滿足商事實踐的需要。在國際商事實踐中，公約的無效救濟能夠滿足商人們“高效率，高利潤”的需要。無效救濟不需要經(jīng)過法院裁決，僅要求受害方發(fā)出無效救濟的通知即可行使。這樣，無效救濟就可以使受害方迅速擺脫一個不好的交易給他造成的痛苦和艱難，回復(fù)到合同沒有履行之前的狀態(tài)。

2、無效救濟的實質(zhì)條件

（1）根本違約

根據(jù)公約的規(guī)定，下述情況下，賣方或買方可以宣告合同無效：賣方不履行其在合同或該公約中的義務(wù)，等于根本違反合同；買方不履行其在合同或該公約中的義務(wù)，等于根本違反合同；預(yù)期違約構(gòu)成根本違反合同；賣方不交付貨物或不按合同規(guī)定交付貨物等于根本違反合同；貨物不符合合同規(guī)定構(gòu)成根本違反合同；在分批交貨的合同中，一方當事人不履行對任何一批貨物的義務(wù)對該批貨物、對以后各批貨物或?qū)φ麄€貨物構(gòu)成根本違反合同。可見，根本違約是無效救濟的實質(zhì)條件，根本違約的效果是使受害方可以宣告合同無效。

（2）寬限期

根本違約是無效救濟的主要條件，除此之外，公約還規(guī)定了另一個條件，即寬限期。根據(jù)《公約》的規(guī)定，非違約方給予違約方額外時間履行合同，違約方未能履行或聲明不履行的，非違約方可以解除合同。這個額外時間就是履約寬限期?！豆s》中的履約寬限期是非違約方的權(quán)利而非義務(wù)，也就是說，非違約方可以根據(jù)不同情況決定是否行使這項權(quán)利。假若構(gòu)成根本違反合同，非違約方可以直接解除合同，而不必先規(guī)定履約寬限期。

3、解除合同權(quán)利的限制

由于解除合同往往給對方帶來不堪設(shè)想的損失，因此，各國合同法都對解除合同的權(quán)利加以一定的限制，《公約》對當事人行使合同解除權(quán)也規(guī)定了兩條限制。

（1）解除合同的權(quán)利必須在合理的時間里行使

《公約》在相關(guān)條款中規(guī)定了對宣告合同無效時間的限制，根據(jù)公約的規(guī)定，這一限制對買方來說主要有以下幾種情況：第一，假若賣方遲延交貨，買方須在知道交貨后一段合理時間內(nèi)解除合同；第二，如果賣方交貨與合同嚴重不符，買方須在知道這種情況后一段合理時間內(nèi)解除合同；第三，在規(guī)定履約寬限期的情況下，買方應(yīng)在履約寬限期滿后，或在賣方聲明他不在履約寬限期內(nèi)履行義務(wù)后一段合理時間內(nèi)解除合同；第四，賣方交貨與合同嚴重不符，賣方要求采取補救措施，補救期過后，賣方仍未履行其義務(wù)，或者買方不同意賣方采取補救措施，在這兩種情況下，買方如果要解除合同，應(yīng)在補救期過后或者拒絕賣方采取補救措施后一段合理時間內(nèi)進行。

對賣方來說，主要有以下兩種情況：第一，對于買方遲延履行義務(wù)，賣方須在知道買方履行義務(wù)之前解除合同，否則就不能解除合同；第二，對于買方遲延履行義務(wù)以外的任何違反合同的情事，賣方須在知道或理應(yīng)知道這種違約情事后的一段合理時間內(nèi)解除合同。

（2）行使解除合同的權(quán)利，須通知對方

《公約》第26條明確規(guī)定，解除合同的聲明，必須向另一方發(fā)出，方始生效。解除合同的一方如果沒有通知另一方，就不能有效的行使解除合同的權(quán)利。公約采取與英美法、德國法相同的原則，這樣的規(guī)定既可以使違約方及時知道合同所處的狀態(tài)，同時采取措施減少不必要的損失，又可以避免受害方利用對方根本違約的機會視市場行情漲落取得不公平利益。

4.解除合同的法律后果

（1）合同無效對合同義務(wù)的影響

首先，雙方當事人之間未來義務(wù)的解除。依《公約》第81條的規(guī)定，一旦合同被宣告無效，原則上當事人會被免除以后履行合同的義務(wù)。如果合同被部分宣告無效，當事人就無效部分的合同義務(wù)被解除。但宣告合同無效不影響合同中關(guān)于解決爭端的任何規(guī)定，也不影響合同中對于無效后的權(quán)利和義務(wù)的任何其他規(guī)定。這個規(guī)定的理論基礎(chǔ)是合同的某些條款具備了獨立于合同的效力，不因合同的無效而無效。

其次，返還已履行的義務(wù)。依《公約》第81條的規(guī)定，如果當事人全部或者部分履行義務(wù)之后，合同被宣告無效，允許當事人要求返還他所提供的貨物或者支付的價款并且要求對方返還原物。被要求返還原物的當事人不一定就是違約方，無論是違約方還是非違約方，只要接受了履行就必須根據(jù)公約或者合同條款返還原物。如果賣方和買方已經(jīng)全部或者部分完成了貨物，他們必須同時返還原物。

（2）合同無效對損害賠償?shù)挠绊?

《公約》第81條明確規(guī)定損害賠償不受無效的影響，并且第7

5、76條對于無效救濟期間損害賠償額的計算作了專門規(guī)定。這些規(guī)定再次重申了第45條和第61條的“一方可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利，不因他采取其他補救辦法的權(quán)利而喪失。”這一規(guī)定。因此，一方在宣告無效的時候可以同時要求對方賠償包括利潤在內(nèi)的損失。

公約中損害賠償和無效救濟的共存關(guān)系反映了大多數(shù)國家的做法，而且更加符合救濟制度的本質(zhì)。無論是無效救濟還是損害賠償都以“救濟”為使命，只要它們在本質(zhì)上不存在沖突，法律就不應(yīng)該予以限制，而應(yīng)該采用一種兼容并包的靈活態(tài)度允許它們的共存。

注釋：

[①]余文景。英國法律詞典[M].香港。香港大地出版公司，1980年。第30頁。

[②]高而森。英美合同法綱要[M].天津。南開大學出版社，1997年。第169頁。

[③]王傳麗。國際貿(mào)易法[M].北京。法律出版社，1998年。第6頁。

[④]《德國民法典》第462條規(guī)定：根據(jù)第459條、第460條應(yīng)由出賣人對瑕疵負擔保責任，買受人可以要求取消買賣合同（解約）或者減少其價金（降價）。

[⑤]《法國民法典》第1142條，對于作為之債和不作為之債，唯一可行的救濟就是損害賠償。

[⑥]吳興光。美國統(tǒng)一商法典概要[M].廣州。華南理工大學出版社，1997年。第234頁。

[⑦]楊良宜。國際貨物買賣[M].北京。中國政法大學出版社，1999年。第426頁。

[⑧]在依據(jù)公約第75條或第76條為基礎(chǔ)請求損害賠償時，不能采取實際履行或本質(zhì)上是實際履行的救濟方式，但這并不能說明損害賠償與實際履行互相排斥，而是因為第75條和第76條的規(guī)定以合同無效為前提，合同無效與實際履行相矛盾。

[⑨]公約第45 （2）條和第61 （2）條明確規(guī)定了，“買方（或者賣方）可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利，不因他行使采取其他補救辦法的權(quán)利而喪失?！?

[⑩]韓世遠。違約損害賠償研究[M].北京。法律出版社，1999年。第327頁。

[11]朱萍?！毒葷贫戎芯俊獜慕y(tǒng)一化解釋的視角》[DB/OL]. 2002年。第223頁。

[12]王軍。美國合同法[M].北京。中國政法大學出版社，1996年。第323頁。

參考文獻

[1]王傳麗。國際貿(mào)易法[M] .北京。法律出版社，1998.

[2]陳笑影。國際貿(mào)易法[M] .上海。立信會計出版社，2003.

[3]翁國民。國際貿(mào)易法導(dǎo)讀[M] .杭州。浙江大學出版社，2001.

[4]張麗英。國際貿(mào)易法專題研究[M] .北京。法律出版社，2004.

[5]鐘健華。國際貨物買賣合同中的法律問題[M] .北京。人民法院出版社，1996.

[6]趙承壁。進出口合同的履行及違約救濟[M] .北京。對外經(jīng)貿(mào)大學出版社，2002.

[7]吳興光。龍著華。周新軍。葉昌富。合同法比較研究[M] .廣州。中山大學出版社，2002.

第二篇：篇一國際貨物買賣合同案例及分析

原告為甲國羊毛生產(chǎn)商,被告為乙國羊毛供應(yīng)商。1998年9月2日,被告致電原告,提出要出售一批羊毛，并要求原告以郵寄方式回復(fù)。因地址錯誤直到9月5日晚才到達原告，當天晚上原告即將承諾信件以郵遞寄出，該承諾信件于9月9日到達被告。

本案中當事人雙方營業(yè)地位于不同國家，屬于國際貨物買賣合同。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，被告9月2日致電原告要求出售羊毛的行為構(gòu)成一項要約，盡管郵寄途中受到遲延，但是原告立即作出了承諾，該項承諾于9月9日到達被告，此時該項國際貨物買賣合同生效。

原告為甲國羊毛生產(chǎn)商,被告為乙國羊毛供應(yīng)商。1998年9月2日,被告致電原告,提出要出售一批羊毛，并要求原告以郵寄方式回復(fù)。因地址錯誤直到9月5日晚才到達原告，當天晚上原告即將承諾信件以郵遞寄出，該承諾信件于9月9日到達被告。

本案中當事人雙方營業(yè)地位于不同國家，屬于國際貨物買賣合同。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，被告9月2日致電原告要求出售羊毛的行為構(gòu)成一項要約，盡管郵寄途中受到遲延，但是原告立即作出了承諾，該項承諾于9月9日到達被告，此時該項國際貨物買賣合同生效。

國際貨物買賣合同糾紛案

【案情簡介】：

原告A公司與B公司訂立買賣合同四份，約定由原告出售電機給飛達仕空調(diào)公司。合同簽訂后，A公司依約將貨物交付對方，總貨款共計47761.20美元，但B公司經(jīng)多次催要未予支付。為此，A公司將B公司及其股東C公司（以下簡稱伊萊特公司）訴至法院。

原告A公司訴稱：2004年6月1日至30日，原告與被告共簽訂三份合同，貨款共計47761.20美元。后原告根據(jù)B公司的通知，于2005年5月委托承運人將前述三份合同約定的貨物送達給B公司，并將商業(yè)發(fā)票和提單交給了B公司。B公司本應(yīng)在2005年即支付貨款，但經(jīng)原告多次催要，B公司至今未履行支付義務(wù)。被告C公司系被告B公司的股東，沒有按照規(guī)定繳納出資，出資不到位。請求判令：1、B公司支付原告貨款47761.20美元并賠償利息損失；2、在B公司的資產(chǎn)不足以清償上述債務(wù)的情況下，C公司在出資不足的范圍內(nèi)對上述款項承擔補充還款責任；3、被告承擔本案訴訟費用。

法院查明，原先訴稱買賣合同事實成立；另查明，B公司系中外合資經(jīng)營企業(yè)，其股東為C和南京某有限責任公司，其中C公司認繳注冊資本總額3333333美元，占注冊資本總額比例33％。截止2007年12月3日，C公司實繳注冊資本833333.34美元，其余出資未到位。

【海泰律師評析】：

（一）國際貨物買賣合同糾紛準據(jù)法之確定

關(guān)于本案法律適用問題。由于原告A公司是韓國法人，本案屬涉外民商事糾紛。但當事人未在合同中對糾紛解決適用法律作出選擇，且被告住所地、合同履行地等在中國境內(nèi)，故中華人民共和國法律是與本案國際貨物買賣合同有最密切聯(lián)系的法律，因合同履行引起的糾紛應(yīng)當適用中華人民共和國法律。

對于出資不足的股東責任承擔的法律適用，由于B公司是中外合資經(jīng)營企業(yè)，是在中國境內(nèi)登記注冊的企業(yè)法人，根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第二條第二款規(guī)定，合營企業(yè)的一切活動應(yīng)遵守中華人民共和國法律、法令和有關(guān)條例規(guī)定。故因中外合資經(jīng)營企業(yè)股東出資不足而發(fā)生的糾紛應(yīng)適用中華人民共和國法律。

（二）真實合法的合同應(yīng)得到充分的遵守

關(guān)于B公司的合同欠款問題。A公司與B公司之間簽訂的四份買賣合同系當事人真實意思表示，內(nèi)容并無違法之處，當屬合法有效，合同雙方均應(yīng)嚴格按約履行各自合同義務(wù)。合同簽訂后，A公司按約履行了供貨義務(wù)，B公司理應(yīng)按照合同約定及時支付貨款，因其未按約履行付款義務(wù)，引起本案糾紛，應(yīng)承擔相應(yīng)的民事法律責任。A公司要求B公司支付貨款47761.20美元并賠償相應(yīng)的利息損失的訴訟請求有事實和法律依據(jù)，應(yīng)予以支持。但A公司要求將所欠貨款折合成人民幣后計算利息，沒有法律依據(jù)，不應(yīng)予支持。

（三）股東在應(yīng)出資的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔責任

關(guān)于C公司的責任承擔。A公司以B公司的股東伊萊特公司未按規(guī)定繳納出資為由要求C公司對B公司的欠款承擔補充還款責任，并提供了B公司的工商登記資料證明C公司出資不到位的情況。根據(jù)我國公司法律規(guī)定，股東應(yīng)當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。B公司的股東未能足額繳納出資，應(yīng)承擔相應(yīng)出資不足的民事法律責任。A公司要求在B公司的資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，C公司在出資不足的范圍內(nèi)對B公司的合同欠款承擔補充還款責任的訴訟請求，有事實和法律依據(jù)，應(yīng)予以支持。

（四）審判結(jié)果

（1）B公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付A公司貨款47761.20美元并賠償A公司相應(yīng)利息損失（自2006年1月1日起至判決給付之日止按中國銀行頒布的同期美元貸款利率計算）；

（2）在B公司的資產(chǎn)不足以清償上述欠款的情況下，C公司在其出資不足的范圍內(nèi)對上述款項承擔補充還款責任。

國際貨物買賣合同案例

案例3北京市物資總公司訴韓國LG商事國際貨物買賣合同成立糾紛案

【案情】

1996年3月1日，北京市物資總公司(以下簡稱物資公司)就苯乙烯買賣事宜給韓國LG商事駐北京的辦事機構(gòu)發(fā)去傳真稱：“我司接受貴司USD575／MT，CFR湛江報價；我司將盡快擬好合同文本以供雙方正式簽約；請將ASTM2827

―88項下之詳細英文規(guī)格傳給我們以便打印到合同文本上?！碑斕?，LG商事駐北京的辦事機構(gòu)給物資公司發(fā)來傳真稱：“我方已按下列條件拿到貨物；品名，苯乙烯單體；原產(chǎn)地，韓國；質(zhì)量，ASTMD－2827－88標準；數(shù)量，2 000公噸+／－5％；價格，成本加運費中國湛江港船邊交貨價格，每噸575美元；付款方式，即期信用證；交貨期．1996年4月1日／或左右到達湛江；昨天我方已通知你方，你方必須從4月1日起安排好岸邊的儲罐以便接貨。我方將十分感謝你方對以上條件的書面確認?！蓖惶欤?996年3月1日，物資公司還給LG商事駐北京的辦事機構(gòu)發(fā)去另一份傳真，稱：“關(guān)于2 000公噸苯乙烯單體，感謝貴方3月1日F'AX報價，現(xiàn)正式確認如下：品名，苯乙烯單體；規(guī)格，ASITMU－2827－88；數(shù)量，2 000MT+／－5％；產(chǎn)地，韓國；價格，USD575／MTCFRZHANING，CHINA（注：原文如此）；到貨期，1996年4月1日以后～1996年4月15日前；付款方式，L／C AT SIGHT即期信用證；另請貴方盡速辦妥下列事宜：1、請將ASTMD－2827－88的詳細英文規(guī)格列明并FAX給我方．以便做合同時使用。2、請盡力努力將到貨期延到1996年4月8日??”

1996年3月5日，LG商事駐北京的辦事機構(gòu)給物資公司發(fā)來傳真，其主要內(nèi)容為：在3月1日下午北京時間4點40分收到你方確認，但是北京時間與韓國時間有一個小時的時差，即你方的確認是在韓國時間5點40分到達我處，由于沒有在韓國工作時間5點30分以前收到你方要求在4月1日左右供貨的確認，這批貨已被賣掉了。后物資公司就賠償問題與“L商事進行協(xié)商，但雙方未能達成一致意見，物資公司遂訴至法院，并約定適用《公約》解決爭議。

案例4被申請人對《售貨合約》的部分修改是否影響合同成立案

【案情】

2000年6月5日，被申請人向申請人發(fā)盤出售l0000噸菜籽粕，質(zhì)量標準為：油蛋白在38％以上，水分在12．5％以下，單價FOB中國張家港78美元／噸。2000年6月7日，申請人接受被申請人的發(fā)盤，并要求被申請人將合同和信用證條款傳真給申請人。被申請人于2000年6月9日將已蓋有公章的《售貨合約》傳真給了申請人。

申請人收到被申請人傳真的《售貨合約》后，刪除了原合約上“不接受超過20年船齡的船舶”的要求，并將“運費已付”修改成“運費按租船合同支付”，委托意大利米蘭公司簽字蓋章后于2000年6月9日當天傳真給被申請人。

2000年6月14日，被申請人傳真給申請人香港辦事處，稱申請人單方面修改合同，被申請人不能予以確認，將暫緩執(zhí)行合同，并要求申請人暫緩開出信用證。2000年6月22日，被申請人向申請人發(fā)函稱，雙方已達成的合同為無效合同，申請人所開出的信用證只能作廢。

同日，申請人回函給被申請人向被申請人解釋，由于合同為FOB條件，對船齡與運費支付事宜的修改將不會對被申請人履行合同產(chǎn)生任何影響。申請人同時告知被申請人，申請人已將合同項下的貨物轉(zhuǎn)賣給了意大利的下手買家，并提醒被申請人，被申請人如不履行交貨義務(wù)將構(gòu)成違約。如被申請人拒絕交貨，申請人只能通過購買替代貨物向下家買方履約。在該函中，申請人要求被申請人在2000年6月23日的工作時間內(nèi)向申請人確認被申請人將履行合同。

2000年6月23日，被申請人向申請人回函堅持聲稱雙方所達成的合同無效以及船齡及預(yù)付運費直接影響被申請人的裝船，并聲稱由于合同本身并未生效，

該合同項下的義務(wù)和責任都只能作廢。

申請人已就從被申請人處所購買的7 000噸貨物與意大利的另一家××公司達成了轉(zhuǎn)賣協(xié)議，申請人為履行與意大利買方的合同，不得不以每噸98．50美元的高價從新加坡的××公司處購買7 350噸的替代貨物。為此，申請人多支付了150 675．00美元的貨款。因此，申請人遂于2001年7月23日對被申請人向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁。

【問題】

申請人和被申請人之間合同是否已經(jīng)成立?

【參考結(jié)論與法理分析】

申請人與被申請人就購銷菜籽粕事宜已經(jīng)通過要約和承諾達成一致。盡管申請人在雙方所簽訂的合同中作出了部分修改，但由于雙方商定的是FOB價格條件，按此國際貿(mào)易術(shù)語，租船定艙和支付運費均系買方即申請人的責任，且貨物在裝運港越過船舷后風險即轉(zhuǎn)移到買方，這些都與作為賣方的被申請人沒有直接關(guān)系，所以，上述那些修改并不對被申請人的利益有任何影響，所修改之處不構(gòu)成《公約》第19條所規(guī)定的在實質(zhì)上變更被申請人要約的條件。何況被申請人作為要約人也未立即對申請人所作出的變更向申請人提出反對，直至2000年6月14日被申請人才針對申請人修改的部分提出異議。因此，被申請人所提出的異議已經(jīng)構(gòu)成了《公約》所規(guī)定的遲延，雙方合同已經(jīng)成立。由于被申請人在此情況下無理拒絕履行合同，致使申請人不得不高價購買替代貨物，被申請人已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)承擔違約責任。

案例5賣方拒不履行交貨義務(wù)案

【案情】

1992年10月24 日，中國大陸A公司（買方）與香港B公司（賣方）簽訂了一份國際貨物買賣合同。合同規(guī)定：由賣方向買方出售5萬公斤羊毛，貨物單價為USD4．10／kg CIF HONGKONG，貨物總值20．5萬美元，分三批交貨，即于1993年4月交l萬公斤、5月交2萬公斤、6月交2萬公斤，付款條件為信用證支付方式。合同適用法律為《公約》。合同簽訂后，A公司便根據(jù)該合同的內(nèi)容與國內(nèi)的C公司簽訂了一份買賣合同，將5萬公斤的羊毛轉(zhuǎn)賣給C公司。 A公司于1993年3月6目和4月10日分別開出l萬公斤和2萬公斤羊毛的信用證。但由于合同簽訂后不久，國際市場上羊毛價格大漲，B公司始終沒有交貨。此間A公司曾多次通過傳真和電話要求B公司交貨，B公司則回稱市場上沒有貨源，難以交貨。同時又提出，如果按原合同價格交貨，公司沒有足夠的資金備貨，希望能將貨物單價提高到USD7／kg CIF HONG KONG，否則就無貨可交。A公司回電表示，B公司按合同規(guī)定交付貨物是其應(yīng)履行的合同義務(wù)，因此不同意變更合同的價格條款，并指出如果B公司不交貨，則不再按期開出第三批貨物的信用證。

與此同時，A公司與C公司之間簽訂的買賣合同的交貨期限將至，但由于B公司不交貨，A公司不得不同意C公司以USD6／kg CIF HONG KONG，從其他客戶手中買進5萬公斤的羊毛，其差價損失則由A公司承擔。據(jù)此，A公司轉(zhuǎn)而向B公司追償差價損失，但由于雙方協(xié)商未果，A公司遂向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會申請仲裁，要求B公司承擔不履行合同交貨義務(wù)的責任，賠償差價及利息損失。

B公司在答辯中辯稱：造成如此損失的責任并不完全在己一方，理由是：（1）A公司只開出了第一批貨物和第二批貨物信用證，使B公司無法履行第三批貨物的交付義務(wù)；（2）B公司已將欲交付的貨物備好，但由于A公司取消了其與B公司簽訂的買賣熱軋卷板的合同，造成了B公司的重大損失，因此，B公司決定不交付羊毛。

問題：B公司的上述主張是否成立

案例6現(xiàn)代公司對其交付貨物的品質(zhì)擔保責任案

【案情】

1994年8月4日，廈門某外貿(mào)公司與現(xiàn)代商事（香港）公司在廈門簽訂No．ITH94210號合同，向現(xiàn)代公司購買l 250噸南韓產(chǎn)高碳鉻軸承鋼。合同規(guī)定的質(zhì)量標準為JISG4805―90 SUJ2（即日本標準）。在訂立合同過程中，廈門公司已向現(xiàn)代公司說明該批貨物系向廈門軸承廠出售作為制作軸承使用。合同原來是規(guī)定現(xiàn)代公司提供裝運港SGS檢驗報告，后由于現(xiàn)代公司提出時間上有困難，改為由現(xiàn)代公司出具質(zhì)量檢驗報告。但合同中明確規(guī)定質(zhì)量以目的港中國商檢局的品質(zhì)證明為最終依據(jù)。9月8日貨物運抵廈門，廈門商檢局的品質(zhì)證書表明貨物存在巨大及鏈狀的碳化物液析，不符合制作軸承的使用要求。權(quán)威機構(gòu)――機械部洛陽研究所，出具的技術(shù)評定結(jié)論為：“該批高碳鉻軸承鋼不能用于制造軸承”。廈門公司向現(xiàn)代公司要求解除合同、退貨并賠償損失6萬美元，但現(xiàn)代公司予以拒絕。其理由是：按照日本標準，鋼材的顯微組織在訂貨者有要求時進行檢驗，不得有嚴重的條狀偏析、巨大的碳化物等缺陷。而買賣雙方并未在合同中約定進行這種顯微組織的檢驗及相關(guān)指標。所以，廈門商檢局超出合同規(guī)定的檢驗無效，貨物沒有違反合同規(guī)定，不能退貨，也無須賠償。于是，雙方產(chǎn)生糾紛。雙方同意按照《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》訴諸廈門市中級人民法院解決。

【問題】

現(xiàn)代公司提供的貨物是否合格?

案例8在買方延遲提貨的情況下賣方保全貨物的責任案

【案情】

法國賣方和德國買方簽訂一份出售大米的合同。合同規(guī)定，按照賣方倉庫交貨條件買賣。買方提貨時間為8月。合同訂立后，賣方于8月5日將提貨單交給買方，買方據(jù)此付清了全部貨款。由于買方未在8月底前提貨，賣方遂將該批貨物移放到另外的倉庫。但到9月10日買方前來提貨時發(fā)現(xiàn)，該批貨物因新倉庫貯存條件欠佳已發(fā)生部分腐爛變質(zhì)。雙方為此損失由誰承擔發(fā)生爭議。

【問題】

哪一方應(yīng)對上述損失承擔責任?

案例10 因無法取得進口許可證導(dǎo)致合同未能履行案

【案情】

申請人與被申請人于1999年4月7日在申請人提供的格式文本的'基礎(chǔ)上簽訂了VAIT／SHA／CR／9903／0011號合同，雙方在合同中約定，由申請人向被申請人出售5 000噸的優(yōu)質(zhì)冷軋卷板，單價242美元／噸，合同貨款總額1 210 000

第三篇：國際貨物買賣合同

合同編號：____

日期：____

賣方：____ 簽約地點：____

地址：____ 電報掛號：____

買方：____

地址：____ 電報掛號：____

茲經(jīng)賣買雙方同意成交下列商品訂立條款如下：

1.商品：_________

2.規(guī)格：_________

3.數(shù)量：_________

4.單價：_________

5.總價：___u.s.d.(大寫： )。______

6.包裝：_________

7.裝運期：____收到信用證后____天。______

8.裝運口岸和目的地：從__經(jīng)__至__。

9.保險：____________

10.付款條件：___________

(1)買方須于19__年__月__日前將保兌的、不可撤銷的、可轉(zhuǎn)讓、可分割的即期信用證開到賣方。信用證議付有效期延至上列裝運期后，__天在__到期。

(2)買方須于簽約后即付定金_____%。

11.裝船標記及交貨條件：貨運標記由賣方指定。

12.注意：開立信用證時請注明合同編號號碼。

13.備注：__________

賣方：______ 買方：______

注：

① 格式合同亦稱標準合同(standard contract)。在國際貿(mào)易買賣中，由一個國際組織或外貿(mào)商業(yè)組織或律師事務(wù)所根據(jù)買賣合同應(yīng)具有的基本內(nèi)容而擬定的固定條文，即成固定格式的空白標準合同。經(jīng)雙方當事人簽字后，才能成為有效的合同，對雙方當事人都有法律的約束力。

第四篇：國際貨物買賣合同

１９＿＿年＿＿月＿＿日＿＿為賣方和＿＿為買方。雙方同意買賣＿＿，其條款如下：

１．合同貨物：＿＿＿＿

２．產(chǎn) 地：＿＿＿＿

３．數(shù) 量：＿＿＿＿

５．合同價格：＿＿＿＿ｆｏｂ＿＿＿＿

６．包 裝：＿＿＿＿

７．付款條件：簽訂合同后買方于７個銀行日內(nèi)開出以賣方為受益人的、經(jīng)確認的、不可撤銷的、可分割、可轉(zhuǎn)讓的、不得分批裝運的、無追索權(quán)的信用證。

８．裝船：從賣方收到買方信用證日期算起，４５天內(nèi)予以裝船。若發(fā)生買方所訂船舶未按時到達裝貨，按本合同規(guī)定，賣方有權(quán)向買方索賠損毀／耽擱費，按總金額＿＿％計算為限。因此，買方需向賣方提供銀行保證。

９．保證金：賣方收到買方信用證的１４個銀行日內(nèi)，向買方寄出＿＿％的保證金或銀行保函。若賣方不執(zhí)行合同，其保證金買方予以沒收。

１０．應(yīng)附的單據(jù)：賣方向買方提供：

（１）全套清潔提貨單；

（２）一式四份經(jīng)簽字的商業(yè)發(fā)票；

（３）原產(chǎn)地證明書；

（４）裝箱單；

（５）為出口＿＿＿＿所需的其他主要單據(jù)。

１１．裝船通知：賣方在規(guī)定的裝貨時間，至少１４天前用電報方式將裝船條件告知買方。買方或其代理人將裝貨船估計到達裝貨港的時間告知賣方。

１２．其他條款：質(zhì)量、數(shù)量和重量的檢驗可于裝貨港一次進行。若要求提供所需的其它證件，其辦理手續(xù)費、領(lǐng)事簽證費應(yīng)買方負擔。

１３．裝船時間：當日１３：００或次日８：００裝船。

１４．裝貨效率：每一個晴天工作日，除星期日，節(jié)假日外，每艙口進貨為＿＿立方噸。

１５．延期費／慢裝卸罰款：對于＿＿＿＿載重噸船來說，每天＿＿＿＿ｕ．ｓ．ｄ．。

１６．不可抗力：簽約雙方的任何一方由于臺風，地震和雙方同意的不可抗力事故而影響合同執(zhí)行時，則延遲合同的期限應(yīng)相當于出事故所影響的時間。

買方：＿＿＿＿ 賣方：＿＿＿＿

證人：＿＿＿＿ 證人：＿＿＿＿

日期：＿＿＿＿ 日期：＿＿＿＿

第五篇：國際貨物買賣合同樣本

買方：

地址：

郵政編碼：

電話：

法定代表人：

職務(wù)：

賣方：

地址：

郵政編碼：

電話：

法定代表人：

職務(wù)：

經(jīng)買賣雙方在平等、互利原則下協(xié)商一致，達成本協(xié)議各條款，共同履行：

第一條　貨物名稱：

第二條　產(chǎn)地：

第三條　數(shù)量：

第四條　商標：

第五條　價格：

第六條　包裝：

第七條　付款條件：買方于簽訂合同后7個銀行日內(nèi)開出以賣方為受益人的、經(jīng)確認的、不可撤銷的、可分割、可轉(zhuǎn)讓的、不得分批裝運的、無追索權(quán)的信用證。

第八條　裝船：從賣方收到買方信用證日期算起，45天內(nèi)予以裝船。若發(fā)生買方所訂船舶未按時到達裝貨，按本合同規(guī)定，賣方有權(quán)向買方索賠損毀/耽擱費，按總金額　　　　 %計算為限。因此，買方需向賣方提供銀行保證。

第九條　保證金：賣方收到買方信用證的14個銀行日內(nèi)，向買方寄出總金額　　　　%的保證金或銀行保函。若賣方不執(zhí)行本合同，其保證金買方予以沒收。

第十條　應(yīng)附的單據(jù)：賣方向買方提供：

1.全套清潔提貨單;

2.一式四份經(jīng)簽字的商業(yè)發(fā)票;

3.原產(chǎn)地證明書;

4.裝箱單;

5.為出口　　　　所需的其他主要單據(jù)。

第十一條　裝船通知：賣方在規(guī)定的裝貨時間至少14天前用電報方式將裝船條件告知買方，買方或其代理人將裝貨船估計到達裝貨港的時間告知賣方。

第十二條　其他條款：質(zhì)量、數(shù)量和重量的檢驗可于裝貨港一次進行，若