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案例1：關(guān)于合同是否成立糾紛案

案情摘要：

1975年，我方某公司與荷蘭某商號進(jìn)行了化學(xué)產(chǎn)品C514的買賣洽談，雙方就此筆交易進(jìn)行了多次來來往往的發(fā)盤及還盤，以下是雙方來往函電的主要內(nèi)容：

1）75、6、27發(fā)盤

你26日電報(bào)C514 200公噸，CIF鹿特丹每公噸人民幣1950元，不可撤銷即期信用證付款，立即裝船，請即復(fù)。

2）75、7、2來電

你27日電C514 200公噸，我最后買主開始表示確實(shí)的興趣，恐怕談判時(shí)間較長，請求延長實(shí)盤有效期10天，如有可能請?jiān)黾訑?shù)量，降低作價(jià)，請電復(fù)。問候。

3）75、7、3去電

你2日電C514數(shù)量增至300公噸，有效期延至7月15日，請逕恰，盡快回復(fù)。 4）75、7、7來電

C514你3日電，感謝你的合作，請航空寄2公斤樣品，請?jiān)俅慰紤]減價(jià)并增加數(shù)量。問候。 5）75、7、10去電

你7日電C514 2公斤昨天已航郵，數(shù)量可供300公噸，最優(yōu)惠價(jià)為人民幣1900元，盡速回復(fù)。

6）75、7、14來電

你10日電C514樣品仍未收到，因此請將300公噸人民幣1900元的實(shí)盤，再次延長，預(yù)計(jì)在收到樣品后需一周左右作出最后決定。

7）75、7、17去電

你14日電C514 300公噸，同意延至7月25日有效。

8）75、7、22來電

你17日電C514我接受300公噸，每公噸人民幣1900元，CIF鹿特丹，不可撤銷即期信用證付款，即期裝船，按裝船凈重計(jì)算。除提供通常裝船單據(jù)外，需供衛(wèi)生檢疫證明書、產(chǎn)地證、磅碼單，（以中國口岸裝船重量為基礎(chǔ)），需提供良好適合海洋運(yùn)輸?shù)拇b。 9）75、7、24去電

你22日電歉，C514由于世界市場的變化，在收到你來電以前，我貨已售出。致良好問候。 10）75、7、25來電

你24日電，悉C514 300公噸已售，對此我不能接受，你7月17日電已將該盤延至今天（25日）才到期。我堅(jiān)持你已接受我方的訂單。撤回一項(xiàng)有效期的實(shí)盤是違反國際貿(mào)易規(guī)則的。假如你欲略調(diào)高價(jià)格，我可再次向我的顧主商量，但不能保證有結(jié)果。望電復(fù)。 11）75、7、29去電

你25日電，前報(bào)300公噸C514，我確實(shí)已售出，深表歉意。但應(yīng)你的請求，我盡最大努力又取得200公噸貨源，并報(bào)你C515 200公噸每公噸人民幣2650元，C&F歐洲主要口岸，九月份裝船，7月31日復(fù)到有效。

12）75、7、30來電

你29日電C514不能接受，我被迫保留仲裁權(quán)利，可通過中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)仲裁委員會(huì)或者荷蘭C商品貿(mào)易協(xié)會(huì)或者通過其它相應(yīng)有權(quán)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。我堅(jiān)持我7月22日電已接受你方實(shí)盤。為了合作起見，我可同意300公噸延至8、9月裝船代替即期裝船，否則我索賠人民幣232950元，根據(jù)你目前報(bào)價(jià)每公噸2650（C&F）和已成交價(jià)1900（C.I.F）的基礎(chǔ)進(jìn)行計(jì)算。

13）75、3、2去電

關(guān)于300公噸C514一事，在我7月17日電報(bào)中僅同意延長發(fā)盤的期限至7月25日，但并

未說該盤是Firm Offer 也未注明firm offer 字樣。我們的老顧客都了解我們的習(xí)慣是凡國外的訂單都需要以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)?？紤]到我們雙方過去和將來的友好貿(mào)易關(guān)系，我們于7月29日重新取得新貨源，報(bào)你200公噸，每公噸人民幣2650元。從你30日來電中驚悉，你提出了仲裁問題。我們?nèi)匀豢紤]按照適宜的價(jià)格報(bào)你200公噸，請電復(fù)你的友好意見。謝謝。

14）75、8、4來電

你8月2日電歉，不同意你的意見和理由。因我是7月22日接受電報(bào)是在你盤規(guī)定25日前有效的期限以內(nèi)。十二萬分地抱歉，必須按300公噸C514，每公噸人民幣1900元CIF嚴(yán)格執(zhí)行。為表示我方的良好愿望，可同意8、9月份裝船。請立即電告合同號碼我將開出信用證。如你不同意，要么由你執(zhí)行合同，否則提交仲裁，以求得公證解決。請急電復(fù)或者通過北京電傳答復(fù)，以免浪費(fèi)時(shí)間。

15）75、8、9來電

我8月4日電未收到你方答復(fù)，請急復(fù)。

16）75、8、12去電

你8月4日電，我們考慮到雙方友好得貿(mào)易關(guān)系，我決定出售300公噸C514每公噸人民幣1900元CIF鹿特丹，其中200公噸9月份裝船，其余100公噸10月份裝船。不能提供產(chǎn)地證，包括為每袋75公斤單麻袋裝，不可撤銷即期信用證付款，函詳。

17）75、8、13來電

你12日電C514我接受你的決定，同意200公噸9月份裝船，100公噸10月份裝船。請告合同號后即開信用證。我理解你的困難處境，鑒于雙方友好關(guān)系，希望能在將來的交易中得到補(bǔ)償。請求航郵一公斤裝船樣。問候。

問題：

一、我方發(fā)出的是否實(shí)盤？

二、合同有否成立？如成立，何時(shí)成立？

三、可以吸取的教訓(xùn)有哪些？

案件分析：

一、我方發(fā)出的是實(shí)盤，是要約。我方的發(fā)票有名稱、數(shù)量、價(jià)格等交易條件，無保留條件，寫明有效期，所以是實(shí)盤。

二、合同隨著對方對我方要約的承諾而成立。合同在對方7月22日來電時(shí)成立。

三、從法律的角度說，對方在7月22日的承諾中附加了條件，這些條件構(gòu)成了對要約的非實(shí)質(zhì)性變更，盡管不能改變承諾的有效性，但是，對發(fā)出要約者給予了拒絕的權(quán)利，如果當(dāng)時(shí)我方能夠用好這個(gè)機(jī)會(huì)，也許結(jié)局不會(huì)如此被動(dòng)。

從業(yè)務(wù)的角度說，我方?jīng)]有做好市場調(diào)研，在對方一再延長時(shí)間，增加數(shù)量時(shí)，我方?jīng)]有敏銳地覺察到該產(chǎn)品的市場變化，以至于將國際市場價(jià)格上漲的C514產(chǎn)品低價(jià)買給了對方，沒有利用好商機(jī)，遭受了損失。

案例2：涉外合同的成立與有效性

北京某物資公司與韓國××商事會(huì)社國際貨物買賣合同成立糾紛案

原告：北京××物資公司（以下簡稱物資公司）

被告：韓國××商事會(huì)社（以下簡稱商事會(huì)社）

1996年2月9日物資公司欲購2000噸苯乙烯，物資公司即向商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)詢

價(jià)，商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)于1996年2月14日以電話方式向物資公司報(bào)價(jià)，同日下午，物資公司以傳真形式予以承諾。雙方確定的具體條款如下：物資公司認(rèn)購商事會(huì)社韓國產(chǎn)苯乙烯2000噸，規(guī)格ASTMD-2827-88，到貨期為1996年4月10日至4月15日，價(jià)格為USD560/MT（每噸560美元），CFR湛江，付款方式為L/C AT SIGHT（即期信用證）。 1996年2月29日，商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)給物資公司發(fā)來傳真件，其主要內(nèi)容是：因情況變化，已無法按原商定條款供貨，建議物資公司購買另一批苯乙烯，價(jià)格為575美元/噸，到貨時(shí)間為4月1日。

1996年3月1日，物資公司給商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)發(fā)去傳真稱：“我方接受貴方USD575/MT,CFR湛江報(bào)價(jià)；我方將盡快擬好合同文本以供雙方正式簽約；請將ASTMD-2827-88項(xiàng)下之詳細(xì)英文規(guī)格傳給我們以便打印到合同文本上?！?/p>

當(dāng)天，商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)給物資公司發(fā)來傳真稱：“我方已按下列條件拿到貨物：品名，苯乙烯單體；原產(chǎn)地，韓國；質(zhì)量，ASTMD-2827-88標(biāo)準(zhǔn)，數(shù)量，2000噸＋－5％；價(jià)格，成本加運(yùn)費(fèi)中國湛江港船邊交貨價(jià)，每噸575美元；付款方式，即期信用證；交貨期，1996年4月1日或左右到達(dá)湛江；昨天我方已通知你方，你方必須從4月1日起安排好岸邊的儲(chǔ)罐以便接貨。我方將十分感謝你方對以上條件的書面確認(rèn)?！碑?dāng)天，即1996年3月1日，物資公司給商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)發(fā)去另一份傳真并稱，“關(guān)于2000噸苯乙烯單體，感謝貴方3月1日FAX報(bào)價(jià)，現(xiàn)正式確認(rèn)如下：品名，苯乙烯單體；規(guī)格，ASTMD-2827-88；數(shù)量，2000噸＋－5％；產(chǎn)地，韓國；價(jià)格USD575/MT CFR ZHANGJING,CHINA（原文如此）；到貨期，1996年4月1日以后至1996年4月15日之前；付款方式，L/C ATSIGHT即期信用證；另請貴方盡速辦妥下列事宜：（1）請將ASTMD-2827-88的詳細(xì)英文規(guī)格列明FAX給我方，以便做合同時(shí)使用。（2）請盡力努力將到貨期延到1996年4月8日??”

1996年3月5日，商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)給物資公司發(fā)來傳真，其主要內(nèi)容為：在3月1日下午北京時(shí)間4：40收到你方確認(rèn)，但是北京時(shí)間與韓國時(shí)間有一個(gè)小時(shí)的時(shí)差，即你方的確認(rèn)是在韓國時(shí)間5：40到達(dá)我處，由于沒有在韓國工作時(shí)間5：30以前收到你方要求在4月1日左右供貨的確認(rèn)，這批貨已經(jīng)被賣掉了。

1996年3月6日，物資公司發(fā)傳真給商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)稱：“我司與湛江中美化工公司已簽約定于4月中旬進(jìn)貨并加工聚苯乙烯，如屆時(shí)原料不到，我司將賠償工廠停工費(fèi)、儲(chǔ)罐輪空費(fèi)等損失；現(xiàn)經(jīng)我方努力，已找到一個(gè)貨源：永暉公司供應(yīng)價(jià)格6450元人民幣/噸，按此價(jià)格計(jì)算，貴司應(yīng)賠償我司68.33萬元人民幣，折8.20萬美元。

1996年3月6日，物資公司發(fā)傳真給商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)稱：“我司與湛江中美化工公司已簽約定于4月中旬進(jìn)貨并加工聚苯乙烯，如屆時(shí)原料不到，我司將賠償工廠停工費(fèi)、儲(chǔ)罐輪空費(fèi)等損失；現(xiàn)經(jīng)我方努力，已找到一個(gè)貨源：永暉公司供應(yīng)價(jià)格6450元人民幣/噸，按此價(jià)格計(jì)算，貴司應(yīng)賠償我司68.33萬元人民幣，折8.20萬美元。

對于物資公司自1996年3月6日所發(fā)給商事會(huì)社駐北京的辦事機(jī)構(gòu)的上述傳真，商事會(huì)社均未予以正式答復(fù)。后物資公司曾就其損失的賠付問題與商事會(huì)社進(jìn)行協(xié)商，但雙方未能達(dá)成一致意見，物資公司遂起訴。

另外，物資公司與永暉公司于1996年3月8日簽訂買賣苯乙烯的工礦產(chǎn)品購銷合同。 原告物資公司訴稱：原、被告之間在1996年2月14日已就買賣2000噸苯乙烯一事形成合同關(guān)系。因被告違約不能供貨，雙方就如何彌補(bǔ)此事進(jìn)行過協(xié)商，但由于被告的原因，補(bǔ)救措施被告再次落空。被告商事會(huì)社所提出的補(bǔ)救措施并非是新的要約，被告對此爭議應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。原告請求法院判令被告賠償經(jīng)濟(jì)損失.1195201.20元人民幣，這筆損失包括：第一，因價(jià)格上漲后另行定貨的損失為人民幣961961.20元；第二，原告損失代理手續(xù)費(fèi)人民幣139944元；第三，原告應(yīng)向進(jìn)口委托方支付罰金人民幣93296元；第四，原告因訴訟支付律師代理費(fèi)人民幣35860元，以及翻譯費(fèi)、訴訟費(fèi)等。

被告商事會(huì)社辯稱，原告誤將其3月1日向被告發(fā)出的新要約認(rèn)定為是對被告要約的承諾，以為雙方已達(dá)成購銷合同，這完全是原告對合同和相關(guān)法律的錯(cuò)誤認(rèn)識或缺乏正確認(rèn)識的結(jié)果。在雙方并未達(dá)成生效合同的前提下，被告無任何違約責(zé)任可言，原告要求被告承擔(dān)違約責(zé)任并賠償其經(jīng)濟(jì)損失的訴訟請求，不存在任何事實(shí)和法律依據(jù)。

【案件處理結(jié)果】

北京市第二中級人民法院認(rèn)為：

關(guān)于本案當(dāng)事人之間是否存在買賣合同的問題：

原告物資公司于1996年2月14日發(fā)給被告商事會(huì)社的傳真件，因具備承諾的要素，且原、被告雙方也均予以認(rèn)可，所以，該傳真件是物資公司對商事會(huì)社此前有關(guān)要約的有效承諾，因此，原、被告之間于1996年2月14日就有關(guān)買賣2000噸苯乙烯一事，已協(xié)商一致，并確立了存在于原、被告雙方之間的買賣合同關(guān)系。

關(guān)于本案當(dāng)事人之間買賣合同的終止及是否有新的買賣合同產(chǎn)生的問題：

1．1996年2月29日，商事會(huì)社發(fā)給原告物資公司的傳真件表明，商事會(huì)社在不能按約履行1996年2月14日其與物資公司確定的買賣合同時(shí)，試圖經(jīng)過協(xié)商與物資公司建立新的買賣合同關(guān)系，同時(shí)終止雙方已確立的合同關(guān)系，從而免去承擔(dān)違約責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。對于商事會(huì)社的這一期望，物資公司在3月1日發(fā)給商事會(huì)社的傳真中已明確表示接受，并同時(shí)提出對于雙方新確定的交貨條件簽訂正式合同文本的要求。

據(jù)《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》（以下簡稱《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》）第7條第1款“通過信件、電報(bào)、電傳達(dá)成協(xié)議，一方當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書時(shí)，簽訂確定書時(shí)，方為合同成立”的規(guī)定，在物資公司已明確提出需簽訂正式合同文本的要求后，正式合同文本尚未簽訂的情況下，依據(jù)中國法律，不能認(rèn)為雙方已就重新協(xié)商的供貨條款確立了對雙方均有約束力的合同。但是，根據(jù)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第31條第（3）項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人雙方經(jīng)協(xié)商同意終止合同的，合同即告終止 。因此，在物資公司明確表示接受商事會(huì)社提出的新的交貨條件后，物資公司與商事會(huì)社此前于1996年2月14日已經(jīng)確立的買賣2000噸苯乙烯的合同關(guān)系因雙方意思表示一致而終止。

2．1996年3月1日，商事會(huì)社再次給物資公司發(fā)去傳真件，從該傳真件的內(nèi)容看，符合要約的基本條件。因此，這份傳真件屬于一項(xiàng)新的要約。商事會(huì)社在這個(gè)要約中明確提出到貨時(shí)間為1996年4月1日以后至1996年4月15日前，顯然，物資公司明確表示排除了4月1日到貨和4月1日以前到貨的交貨時(shí)間。因此，物資公司3月1日的這份傳真件，并不構(gòu)成一項(xiàng)有效的承諾，是對要約有實(shí)質(zhì)性變更的承諾，構(gòu)成新要約。所以，到此時(shí)為止，物資公司與商事會(huì)社之間并沒有形成新的買賣合同關(guān)系

3．從1996年3月5日被告商事會(huì)社發(fā)給原告物資公司的傳真件中可以清楚地看到，商事會(huì)社誤將物資公司1996年3月1日的傳真認(rèn)定為是對商事會(huì)社所發(fā)要約的“確認(rèn)”，但如前所述，物資公司對于商事會(huì)社2月29日和3月1日傳真件的答復(fù)，均不夠成法律意義上的承諾。而商事會(huì)社以物資公司所發(fā)的確認(rèn)傳真到達(dá)商事會(huì)社時(shí)已超過韓國工作時(shí)間，貨已被賣掉，進(jìn)而使商事會(huì)社無法供貨而不能承諾的理由，是不能成立的。因?yàn)?，商事?huì)社于1996年3月1日所發(fā)要約中，并未明示承諾的期限。盡管商事會(huì)社上述理由不能成立，但客觀上商事會(huì)社并未對物資公司1996年3月1日新要約予以承諾，因而，仍然不能認(rèn)為在物資公司與商事會(huì)社之間已經(jīng)產(chǎn)生了新的買賣合同關(guān)系。

案例3、沒有特別約定情況下，買方付款與賣方交貨義務(wù)的履行時(shí)間

【案情簡介】

原告：日本國某株式會(huì)社

被告：福建省某進(jìn)出口公司

1992年4月13日被告與原告簽訂92F-001成交確認(rèn)書，由被告向原告提供花崗巖石料，交貨期為5月底。5月下旬原告代表劉某到貨場看貨，由于時(shí)間緊迫未能逐塊驗(yàn)貨；5月22日，劉某發(fā)傳真給被告，建議：“（1）如有信心，貴司就發(fā)貨；（2）待仔細(xì)驗(yàn)貨后，等下一航次發(fā)貨?！北桓婵紤]到取消航次會(huì)造成運(yùn)費(fèi)的損失，因此即裝上船。

貨到日本后，原告的客戶發(fā)現(xiàn)存在質(zhì)量缺陷，提出索賠。被告予以認(rèn)可，并許諾在今后的貿(mào)易中逐步給予賠償。

1992年8月5日，雙方簽訂92F-012成交確認(rèn)書，分三批裝運(yùn)，付款方式為信用證。第一批履行時(shí)，被告告知原告，貨物因故缺少4塊，原告收貨后，經(jīng)清點(diǎn)短少6塊。原告立即告知被告短貨的具體編號和數(shù)量。在第二批貨履行時(shí)，原告告知被告，因故無法及時(shí)開出信用證，要求改為電匯付款，被告同意后，將貨物裝船發(fā)運(yùn)。貨到日本后，雙方就先交提單或先付款無法協(xié)商一致。最后，被告將貨物降價(jià)出售，共計(jì)損失15，850美元。

另外，雙方簽訂的數(shù)份合同均為帶傭合同。

【審判結(jié)果】

二審法院認(rèn)為：

雙方簽訂的買賣花崗巖石料合同系有效經(jīng)濟(jì)合同，92FL-001合同的質(zhì)量問題，被告已在電傳中承認(rèn)，現(xiàn)對賠償數(shù)額提出異議，但缺乏應(yīng)有的證據(jù)。92FL-012合同第一批貨，被告在主動(dòng)提出貨物短少問題后，對方電傳短少貨物的數(shù)量和編號后，并未提出異議，應(yīng)視為認(rèn)可。92FL-012號合同第二批貨的結(jié)算方式，經(jīng)雙方同意由信用證改為電匯，因而失去了銀行對履行合同的監(jiān)督，在沒有明確約定的情況下，應(yīng)適用公平原則，即買、賣雙方所承擔(dān)的義務(wù)是同等的。由于92FL-012合同第二、三批貨未有履行，收取傭金缺乏依據(jù)。現(xiàn)作出如下判決：

1、被告承擔(dān)92FL－001合同項(xiàng)下貨物質(zhì)量不合格所致?lián)p失。

2、被告賠償原告92FL－012合同第一批貨的貨物短少損失。

3、92FL－012合同第二批貨損失15，850美元由雙方各半承擔(dān)。

【案情評析】

本案涉及的問題較多，現(xiàn)詳細(xì)分析如下：

關(guān)于92FL－001合同項(xiàng)下貨物的質(zhì)量問題：在外貿(mào)業(yè)務(wù)中，檢驗(yàn)貨物是一個(gè)相當(dāng)重要的問題。如果買方不在合同或法律規(guī)定的期限內(nèi)對貨物進(jìn)行檢驗(yàn)，就會(huì)喪失主張貨物與合同不符的權(quán)利。在本案中，原告代表劉某到貨場看貨，但未能詳細(xì)驗(yàn)貨，于是建議：“（1）如有信心，貴司就發(fā)貨；（2）待仔細(xì)驗(yàn)貨后，等下一航次發(fā)貨?！笨梢?，原告此時(shí)并沒有放棄檢驗(yàn)貨物的權(quán)利，而被告的發(fā)貨行為也默認(rèn)了原告的做法。

但貨到日本后，原告并未盡快檢驗(yàn)，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第38條第一款，“買方必須在按情況切實(shí)可行的最短時(shí)間內(nèi)檢驗(yàn)貨物或由他人檢驗(yàn)貨物。”由于原告已將貨物轉(zhuǎn)售，因此可以認(rèn)為原告因錯(cuò)過檢驗(yàn)期而喪失主張貨物不符合同的權(quán)利。但是，原告對被告提出索賠后，被告予以認(rèn)可。因此，被告再在法庭上對賠償數(shù)額提出異議就沒有法律依據(jù)了。

關(guān)于未履行的92FL-012合同第二批貨的責(zé)任承擔(dān)問題。在本案中，雙方簽訂的合同規(guī)定使用信用證付款。信用證支付方式把進(jìn)口方履行付款的義務(wù)轉(zhuǎn)為由銀行來履行付款，保證出口方安全迅速收到貨物，而同時(shí)也保證進(jìn)口方取得嚴(yán)格符合信用證條款的單據(jù)，并且據(jù)此取得貨物。在本案中，原告稱因故無法及時(shí)開出信用證，要求改為電匯付款，被告表示同意。被告對該要求的承諾構(gòu)成對合同的修改。根據(jù)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第28條，修改的合同對雙方當(dāng)事人均有約束力。但雙方?jīng)]有具體約定交貨與付款的時(shí)間。而日后貨到日本，雙方就先交貨還是先付款無法協(xié)商一致。