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第一篇：經(jīng)濟法案例分析
經(jīng)濟法案例
1．宏圖有限責(zé)任公司注冊資本20萬元，有股東5人，劉某、關(guān)某、張某和趙某是自然人股東，各持有公司2萬元的股份，甲企業(yè)是法人股東，持有公司12萬元的股份。劉某欲將股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)，劉某書面通知關(guān)某、張某、趙某和甲企業(yè)，關(guān)某不同意劉某將股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)，張某、趙某同意劉某轉(zhuǎn)讓，甲企業(yè)收到劉某的書面通知后遲遲不作出答復(fù)，直至兩個月后通知劉某不同意轉(zhuǎn)讓。張某、趙某都向劉某主張優(yōu)先購買權(quán)，但是購買的比例協(xié)商不成。
張某和趙某提出的購買條件低于乙企業(yè)，甲企業(yè)拒絕購買劉某的股份，劉某遂將股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)。
關(guān)某堅決反對劉某將股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)，劉某將股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)后，關(guān)某要求公司購買自己的股份，公司拒絕購買，關(guān)某向法院提起訴訟要求公司購買自己的股份，法院判決關(guān)某敗訴。張某決定出國定居，在未經(jīng)其他股東同意的情況下將自己的股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)。
公司后來經(jīng)股東會決議將注冊資本降低至8萬元，并且辦理了變更登記。由于公司經(jīng)營困難，關(guān)某、趙某和甲企業(yè)均將股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)。
根據(jù)《公司法》，回答下列問題：（每題第一問1分第二問2分）(1)劉某是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓自己的股份?為什么?(2)張某和趙某如果行使優(yōu)先購買權(quán)，應(yīng)各購買劉某多少股份?劉某能否有權(quán)將股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)?為什么?(3)法院判決關(guān)某敗訴是否符合法律規(guī)定?為什么?(4)張某是否有權(quán)將自己的股份轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)?為什么?(5)宏圖有限責(zé)任公司能否繼續(xù)存在?為什么? 2．甲企業(yè)、乙企業(yè)和朱某作為發(fā)起人募集設(shè)立了丙股份有限公司，丙公司共有200萬股股份，甲企業(yè)持有丙公司40萬股股份，乙企業(yè)持有丙公司20萬股股份，朱某持有丙公司10萬股股份，其余股份以無記名股票的形式發(fā)放募集。丙公司章程中規(guī)定實行累積投票制。
丙公司為獎勵公司杰出員工王某，用稅前利潤收購了本公司1萬股股票，但是轉(zhuǎn)讓給王某前，王某辭職，丙公司遂決定由公司自己持有這1萬股股票。
丙公司董事會成員之間發(fā)生矛盾，9名董事有4名辭職，公司管理混亂，董事會于董事辭職3個月后決定召開臨時股東大會增選4名董事。臨時股東大會會議召開15日前董事會通知了甲企業(yè)、乙企業(yè)和朱某，并公告了會議召開的時間、地點和審議事項。
張某持有丙公司6萬股股票，張某在臨時股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會，提案要求股東大會作出解散公司的決議，董事會認為張某的提案是無稽之談，未予理會。
丙公司臨時股東大會增選出4名董事。周某持有丙公司2萬股股票，周某由于沒有看到丙公司的公告，致使沒有參加臨時股東大會，周某在決議作出之日起第45日向法院申請撤銷丙公司此次臨時股東大會增選4名董事的決議。
根據(jù)以上情況，回答下列問題：（每題第一問1分第二問2分）
(1)丙公司是否有權(quán)收購本公司股份?為什么?本案例中丙公司收購本公司股份的行為有哪些不符合法律規(guī)定之處?(2)丙公司召開臨時股東大會的程序有哪些不符合法律規(guī)定之處?(3)丙公司董事會對張某提案的處理是否符合法律規(guī)定?為什么?(4)甲企業(yè)、乙企業(yè)、朱某、丙公司在增選4名董事的表決中各擁有多少表決權(quán)?(5)法院是否應(yīng)當支持周某的主張?為什么? 3．2007年7月21日，原告甲公司與被告乙鐵路站簽訂鐵路貨物運輸合同一份，約定由乙鐵路站托運醫(yī)療器械10噸集裝箱一件。雙方并且約定，該批集裝箱中所裝貨物系用于2007年8月15日參加在烏魯木齊舉行的全國醫(yī)療器械西部展覽會，應(yīng)于8月10日運到烏魯木齊站，否則將給原告造成巨大的損失；該批貨物于8月27日運到烏魯木齊站，交付后，未發(fā)現(xiàn)貨物在承運期間發(fā)生滅失、短少、變質(zhì)、污染或者損壞情形。但因未能參加8月15日的全國醫(yī)療器械西部展覽會，原告訴至法院，要求被告承擔(dān)違約賠償責(zé)任。被告主張，之所以沒有按期運到是因為7月21日至8月28日到烏魯木齊站的貨源嚴重不足．這些是承運人無法預(yù)料的，為不可抗力，因此，不同意原告的主張：經(jīng)查，原告因未能參加展覽會而遭受的直接損失為3000元，可得利益損失為5000元。
問題：（每題第一問2分第二問3分）
(1)本案中，被告應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任?為什么；(2)本案應(yīng)如何處理?為什么? 4.劉某在得知某工學(xué)院研制的“冰柜控溫器”未獲成功的消息后，在該控溫器的基礎(chǔ)上。利用業(yè)余時間，自籌資金，最終試制出“冰柜電子控溫器樣機”。在試制過程中，劉某曾委托其好友宋某對此樣機的重要部件—電路板，進行調(diào)試，后因該電路板無法在實際中應(yīng)用．由劉某繼續(xù)研制調(diào)試，而成新型電路板用于樣機。“冰柜電子控溫器樣機”試制成功后。劉某主動向本單位領(lǐng)導(dǎo)匯報并建議本單位組織生產(chǎn)，投向市場。后在本單位未下達任務(wù)的情況下，劉某又邀請同科室王某、朱某、沈某等三人組成試制小組，在“樣機”的基礎(chǔ)上，研制出“冰柜電子控溫器”這一實用性產(chǎn)品；其后，劉某所在單位以職務(wù)發(fā)明向中國專利局申請對“冰柜電子控溫器”的專利保護．將劉某、王某、朱某、沈某填寫為設(shè)計人。劉某得知此情況后，向本單位提
出書面異議而未向中國專利局提出異議申請。在中國專利局向劉某所在單位授予“冰柜電子控溫器”實用新型專利權(quán)后，劉某向法院提起訴訟．請求判令“冰柜電子控溫器”為非職務(wù)發(fā)明。并由于其妻姚某在試制過程中從事了輔助研究工作，請求增補姚某為發(fā)明人。在訴訟過程中．宋某提出其設(shè)計試驗的電路板是劉某進行發(fā)明的基礎(chǔ)，要求維持其作為主要發(fā)明人的地位和權(quán)利，而以第三人身份參加訴訟： 問題：
(1)本案中“冰柜電子控溫器”是職務(wù)發(fā)明，還是非職務(wù)發(fā)明?(2)劉某、宋某、王某、沈某、姚某是否為“冰柜電子控溫器“的共同發(fā)明人? 5．甲、乙國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“宏達航空貨運有限責(zé)任公司”(以下簡稱宏達公司)，公司章程的部分內(nèi)容是：公司成立3年內(nèi)股東繳足所有出資即可。公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1／4以上表決權(quán)的股東，1／2以上的董事或1／2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時，工商政管理機關(guān)指出了公司章程中的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
2006年1月，宏達公司依法登記設(shè)立，甲以專利技術(shù)出資，協(xié)議作價出資1200萬元，乙認繳的出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會會議，設(shè)立了董事會和監(jiān)事會。董事會有9名成員，分別是9家國有企業(yè)的負責(zé)人，監(jiān)事會有5名成員，其中1人是公司職工代表。
2006年2月，宏達公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的專利技術(shù)的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
2006年3月，公司經(jīng)過一段時間的運作后，經(jīng)濟效益較好，董事會擬訂了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有5家股東贊成增資，該5家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58．3％；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7％。股東會通過增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。
2006年4月，宏達公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了杭州分公司。杭州分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對方以宏達公司是杭州分公司的總公司為由，要求宏達公司承擔(dān)違約責(zé)任。
問題：（每題第一問1分第二問2分）
(1)宏達公司的首次股東會議的召開和決議有哪些不合法之處?為什么?
(2)宏達公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?為什么?(3)宏達公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處?說明理由。(4)宏達公司是否應(yīng)替杭州分公司承擔(dān)違約責(zé)任?說明理由。
(5)宏達公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。
6正通公司由于市場情況發(fā)生重大變化，由股東大會作出決議，解散公司。股東大會選任公司董事甲、乙、丙、丁、戊5人組成清算組。清算組成立后10日將公司解散及清算事項分別通知了公司債權(quán)人并在報紙上進行了公告，規(guī)定公司對自公告之日起45日內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負擔(dān)清償義務(wù)。該公司決定解散開始清算時，尚欠風(fēng)華公司鋼材款58萬元，但合同約定的付款期限需6個月方到期。同時雙方另有一件供貨合同尚未履行完畢，依據(jù)該合同，正通公司向風(fēng)華公司提供機械產(chǎn)品20套，其中10套已經(jīng)履行完畢，錢貨兩清；還有10套已到履行期限，計價28萬元。風(fēng)華公司在正通公司的通知期限內(nèi)向正通公司申報了債權(quán)，同時要求主張解除供貨合同未履行的一部分，理由是既然正通公司已經(jīng)解散，在法律上即失去了履約主體資格。
在清算過程中，對如何處理與風(fēng)華公司的債權(quán)債務(wù)，清算組成員發(fā)生了意見分歧，甲、乙主張：10套機械還是應(yīng)該按照約定發(fā)運給對方，同時也要求對方支付價款，至于所欠對方鋼材款58萬元，雖尚未到期，但是由于公司已經(jīng)解散并進入清償程序，為使風(fēng)華公司利益免受損失，也應(yīng)該進行清償。因此應(yīng)該向風(fēng)華公司清償債務(wù)30萬元。丙、丁、戊則主張：風(fēng)華公司拒絕我方履行合同已經(jīng)是違約在先，又由于所欠鋼材款還有6個月才到期，因此沒有義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見，清算組決定將10套機械裝貨發(fā)車，未到期的鋼材款不列入清算方案中清償。4個月后，正通公司清算終結(jié)，完成了公司的注銷登記。風(fēng)華公司雖然最終接受了正通公司所發(fā)10套機械，但是仍有30萬元債權(quán)沒有辦法得到清償。遂以全體清算組成員為被告，向人民法院提起訴訟，要求其賠償損失。
問題：(1)清算組的職權(quán)都包括哪些事項?本案中清算組履行職權(quán)是否為行使法定職權(quán)?(2)風(fēng)華公司要求解除合同的主張是否應(yīng)該得到支持?(3)對于未到期的債務(wù)應(yīng)該怎樣處理?對于給風(fēng)華公司造成的損失，責(zé)任應(yīng)該由誰來承擔(dān)? 7．2009年10月8日，桂花村村委會與村民梁某簽訂了承包磨面加工廠的合同。合同約定，王某承包磨面加工廠，每年交承包費5000元，年底一次性付款。桂花村村委會提供廠房、場院，并應(yīng)安裝磨面機、供電。合同期限為5年，任何一方違約，均應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金2000元。合同簽訂后，桂花村村委會依約安裝了磨面機。但是，當找到供電所商量供電一事時，供電所因變壓器容量已經(jīng)達到極限，無法為磨面加工廠供電。桂花村村委會遂向梁某提出解除合同，梁某要求桂花村村委會支付違約金，并因已向磨面加工廠進行了投資．還要求桂花村村委會賠償
該損失，桂花村村委會不同意。王某訴至法院。要求桂花村村委會和供電所承擔(dān)違約責(zé)任。問題：（每題第一問2分第二問3分）
(1)本案中．王某是否有權(quán)要求供電所承擔(dān)違約責(zé)任?為什么?(2)本案中，王某是否有權(quán)請求桂花村村委會承擔(dān)違約責(zé)任?為什么? 8.2009年11月28日，甲物業(yè)中心與乙咨詢公司簽訂ISO9000咨詢服務(wù)協(xié)議書。協(xié)議約定：乙咨詢公司協(xié)助甲物業(yè)中心建立符合ISO9002質(zhì)量體系，服務(wù)標準參照國際質(zhì)量體系lSO9002idtGB／ T19002國際標準。乙咨詢公司協(xié)助甲物業(yè)中心建立IS09002質(zhì)量體系應(yīng)能一次通過第三方機構(gòu)的認證，認證機構(gòu)選擇深圳質(zhì)量認證中心。服務(wù)費用為人民幣7.5萬元。咨詢眼務(wù)時間自2009年12月3日至2010年6月1日。乙咨詢公司保證協(xié)助甲物業(yè)中心建立的質(zhì)量體系符合IS09002idtGB／T19002國際標準。保證派出的咨詢?nèi)藛T具有國家外審員資格及物業(yè)管理咨詢服務(wù)的經(jīng)驗，協(xié)助甲物業(yè)中心通過國際和國內(nèi)雙重認證，并保證甲物業(yè)中心一次性通過認證，如由于乙咨詢公司的原因?qū)е录孜飿I(yè)中心質(zhì)量體系未能獲得認證通過。乙咨詢公司應(yīng)退還所收全部咨詢費用。雙方并且約定了咨詢服務(wù)的內(nèi)容，其中包括：負責(zé)與認證機構(gòu)聯(lián)絡(luò)安排正式評審；保證甲物業(yè)中心質(zhì)量體系在2010年6月底以前通過認證機構(gòu)的正式評審。協(xié)議簽訂后．乙公司為物業(yè)中心提供了一定的咨詢服務(wù)．物業(yè)中心先后支付咨詢費6.2萬元、培訓(xùn)費若干。協(xié)議履行期間內(nèi)雙方當事人均未向約定的認證機構(gòu)申請認證或聯(lián)絡(luò)安排正式評審。物業(yè)中心于2010年7月25日得知乙咨詢公司不具有ISO9000認證咨詢的資質(zhì)。次日，即向乙咨詢公司發(fā)出通告函。要求其出示具有ISO9000咨詢服務(wù)資格的證明，否則將不再繼續(xù)履行協(xié)議：乙咨詢公司隨即向甲物業(yè)中心發(fā)出通知。認為雙方簽訂的協(xié)議是有效的，愿意繼續(xù)履行與物業(yè)中心的協(xié)議。甲物業(yè)中心訴至法院，要求確認其與乙公司所簽訂咨詢服務(wù)協(xié)議無效，乙咨詢公司退還所收咨詢費用。經(jīng)查，乙咨詢公司并未向國家有關(guān)部門進行質(zhì)量認證咨詢機構(gòu)備案。問題：（每題第一問2分第二問3分）
(1)本案中，甲物業(yè)中心與乙咨詢公司所簽訂咨詢服務(wù)協(xié)議效力如何?為什么?(2)本案應(yīng)如何處理?為什么?
9、A股份有限公司（以下簡稱A公司）于2001年發(fā)起設(shè)立，2006年在上海證券交易所上市，注冊資本為1億元人民幣。截至2008年底，A公司資產(chǎn)總額為2億元人民幣。
（1）2008年2月1日，A公司董事長黃某主持與某世界知名企業(yè)談判W合作項目。3月17日，雙方簽訂合作協(xié)議。當晚，黃某建議其親屬陳某買入本公司股票。3月18日，在A公司召開的例會上，黃某宣布了公司與某世界知名企業(yè)合作的消息。3月21日，A公司就該重大事項向中國證監(jiān)會和上海證券交易所報告，并在中國證券報上予以公告。此后，A公司股票持續(xù)
上漲。3月28日，黃某將其持有的A公司股票全部售出，獲得50萬元。
（2）2008年4月，A公司為籌集W合作項目所需資金，向B銀行借款3 000萬元，期限為2年。雙方為此簽訂了抵押合同。抵押合同約定：A公司以其擁有的價值3 000萬元的生產(chǎn)設(shè)備為其借款提供抵押擔(dān)保；若A 公司到期不能償還借款，該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有。該抵押未辦理登記。
（3）2009年1月，A公司召開股東大會。出席該次股東大會的股東所持的股份占A公司股份總數(shù)的40%，另有持有10%股份的股東書面委托代理人出席了會議。該次股東大會對所議事項的決議形成會議記錄。其中部分通過事項的表決情況如下：
①.在審議公司為籌集W合作項目所需資金，董事會提出的向原股東配售5 000萬元的配股方案時，持有10%股份的股東在表決時棄權(quán)；持有9%股份的股東在表決時投了反對票；持有10%股份的代理人在表決時根據(jù)授權(quán)投了選成票；其余持有21%股份的股東在表決時均投了選成票。
②在審議公司2009年為購買W合作項目所需的重要生產(chǎn)設(shè)備，計劃投資7 000萬元的事項時，持有15%股份的股東在表決時投了反對票；持有10%股份的股東在表決時棄權(quán)；持有10%股份的代理人在表決時根據(jù)授權(quán)投了反對票；其余持有15%股份的股東在表決時均投了選成票。
③在審議公司解聘某會計師事務(wù)所的事項時，持有5%股份的股東在表決時棄權(quán)；持有5%股份的股東在表決時投了反對票；持有10%股份的代理人在表決時根據(jù)授權(quán)投了選成票；其余持有30%股份的股東在表決時均投了贊成票。
要求： 根據(jù)《公司法》、《證券法》、《合同法》、《擔(dān)保法》等有關(guān)規(guī)定，分析并指出上述（1）、（2）、（3）事項中有哪些違法之處？并分別說明理由。10、2007年7月1日，甲鋼鐵公司（以下簡稱甲公司）向乙建筑公司（以下簡稱乙公司）發(fā)函，其中有甲公司生產(chǎn)的各種型號鋼材的數(shù)量，價格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號鋼材符合行業(yè)質(zhì)量標準，若乙公司在8月15日前價格表購貨，甲公司將滿足供應(yīng)，并負責(zé)運送至乙公司所在地，交貨進付款。
7月10日，乙公司復(fù)函稱：如果Ａ型號鋼材每噸價格下降200元，我公司愿購買3000噸Ａ型號鋼材，貴公司如同意，須在7月31日前函告。
7月25日，甲公司決定接受乙公司的購買價格，在甲公司作出決定后。同日收到乙公司的撤銷函件，表示不再需要購買Ａ型號鋼材。
7月26日時，甲公司正式發(fā)出確認函告知乙公司，表示接受乙公司就Ａ型號鋼材的購買數(shù)量及價格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當日收到甲公司的該確認函。
乙公司認為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因此發(fā)生爭議。要求：
根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：
（1）2007年7月1日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請？簡要說明理由。（2）2007年7月10日，乙公司向甲公司回復(fù)的函件是否構(gòu)成承諾？簡要說明理由。（3）乙公司主張買賣合同未成立的理由是否成立？簡要說明理由。
11、甲公司向乙公司購買一批貨物，于3月20日簽發(fā)一張轉(zhuǎn)賬支票給乙公司用于支付貨款，但甲公司在支票上未記載收款人名稱，金額處空白，約定由乙公司自行填寫。乙公司取得支票后，在支票收款人處填寫上乙公司名稱，并填寫了實際結(jié)算金額。3月25日乙公司將該支票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司。丙公司于3月28日將該支票背書轉(zhuǎn)讓給丁公司。丁公司于4月3日向付款銀行提示付款，遭到拒絕。
要求：根據(jù)票據(jù)法的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：
(1)甲公司簽發(fā)的未記載收款人名稱和支票金額的支票是否有效?簡要說明理由。(2)付款銀行能否拒絕向丁公司付款?簡要說明理由。(3)丁公司可以向哪家公司行使票據(jù)責(zé)任?簡要說明理由。
12.2007年2月，某外國公司(以下簡稱A公司)與 我國家有限責(zé)任公司(以下簡稱B公司)初步達成股權(quán)并購協(xié)議，擬將1公司改組為中外合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱C公司)。協(xié)議要點如下:(1)公司的注冊資金由現(xiàn)在的800萬美元.增 至1000萬美元，增加的出資全部由A公司認 購。某中現(xiàn)金出資100萬美元.以機器設(shè)備件作價100萬美元。(2)C公司的投資總額為2000萬美元。
（3）在申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時.先繳付40萬美元的新增注冊資本;以機器設(shè)備作價的出 資，在C公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后l年內(nèi)一次繳清。
(4)1公司原有50萬元人民幣的應(yīng)收債權(quán)和10萬 元人民幣的未到期銀行貸款，均由C公司承繼。
2007年3月.B公司召開董事會討論并購協(xié)議。B公司全體13名董事都出席了會議，有8名董事表示反對，有5名董事表示贊成，表示贊成的5名董事提議召開臨時股東會審議。在臨時股東會上，由于代表40%表決權(quán)的股東表示反對.沒有通過該并購協(xié)議。要求:根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定.回答以下問題:(1)C公司是否可以享受外商投資企業(yè)待遇?說明理由。(2)C公司的投資總額是否符合規(guī)定?說明理由。（3)C公司的出資期限是否符合規(guī)定?說明理由。
(4)B公司原有的債權(quán)和債務(wù)均由C公司承繼是否符合規(guī)定?說明理由。
(5)B公司的5名董事是否可以提議召開臨時股東會?說明理由。(6)A公司臨時股東會沒有通過該并購協(xié)議是否 符合規(guī)定?說明理由.13.A公司是一家股份有限公司.該公司于2006年 6月公開發(fā)行股票并上市交易。Z007年第一季度發(fā)生下列事項:(1)A公司注冊資本15000 萬元人民幣.公司自成立以來沒有發(fā)生虧損.己提取法定公積金累計額為8000萬元(8000/15000＝53.33%＞50%)，因此.A公司決定2007年不再提取法立公積金。(2)A公司召開董事會通過以下決議: ①根據(jù)總經(jīng)理的提名決定解聘財務(wù)負責(zé)人;②決定發(fā)行2000萬元公司債券，責(zé)成董事會秘書乙準備有關(guān)發(fā)行文件報送有關(guān)部門審批。(3)A公司董事丙向董事會提交了1份收購B上市公司部分股份的提案。該提案要點為: ①本次 收購與控股股東C公司聯(lián)手進行:②通過證券交易所的證券交易.A公司與C公司分別收購B上市公司已發(fā)行的股份達到5%時作出報告并公告.且停止收購3天:③A公司與C公司分別收購B上市公司已發(fā)行的股份達到20%時.向B 上市公司所有股東發(fā)出收購要約，以達到控制上市公司的目的。此提案被董事會否決。
（4）A公司董事丙因提案被否決.提出辭職，并決定將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給C公司的董事丁。要求:根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定.回答以下問題:(1)A公習(xí)不提取法定公積金的做法是否符合規(guī)定?。說明理由。(2)A公司董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定? 說明理由。(3)公司董事丙的提案是否符合規(guī)定?說明理由。
（4）公司董事丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合規(guī)定?說明理由。
14.2006年6月，甲、乙、丙、丁擬設(shè)立一普通合伙企業(yè).并訂立了一份合伙協(xié)議.主要內(nèi)容如 下:(1)甲的出資為現(xiàn)金15萬元;(2)乙的出資為現(xiàn)金5萬元.于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付;(3)丙的出資為1作價10萬元的汽車一輛.丙保留對該汽車的處分權(quán).不辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù):(4)丁以勞務(wù)作價5萬元出資;(5)合伙企業(yè)由甲執(zhí)行合伙事務(wù)。
2006年9月.合伙企業(yè)成立。2007年2月.為了擴大經(jīng)營規(guī)模.甲違反合伙企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定.越權(quán)代表合伙企業(yè)與善意第三人A公司答訂了份貨物買賣合同。
2007年1月.A公司技照合同約定，將貨物運送至合伙企業(yè)所在地，合伙企業(yè)認為貨物質(zhì)量不符合標準.要求退貨。由于A公司和合伙企業(yè)簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標的物質(zhì)量要求，于是A公司與合伙企業(yè)協(xié)商，建議合伙企業(yè)改變該批貨物的用途，同時向合伙企業(yè)承諾適當降低
貨物的售價。合伙企業(yè)接受了A公司的建議，但要求延期一個月付款，A公司同意后，因經(jīng)營需要，A公司將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給B公司，同時通知了合伙企業(yè)。要求:根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定，回答以下問題:(1)各合伙人的出資形式是否合法?乙的出資于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付是否合法?分別說明理由。
(2)合伙企業(yè)與A公司簽訂的合同是否有效?說明理由。
(3)合伙企業(yè)與A公司簽訂的合同中沒有約定標的物的質(zhì)量，應(yīng)如何確定履行規(guī)則?(4)A公司與B公司之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定?說明理由。
15.甲、乙、丙、丁決定成立A有限合伙企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))，其中甲、乙、丙為有限合伙人，以出資為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;丁為普通合伙人，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。經(jīng)協(xié)商初步擬定的合伙協(xié)議的主要內(nèi)容有:①甲以現(xiàn)金出資;乙以房屋作價出資;丙和丁以勞務(wù)作價出資。②合伙企業(yè)成立后，由丁負責(zé)管理合伙企業(yè)的事務(wù)。③所有新人伙的合伙人對人伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。合伙協(xié)議經(jīng)部分修改后，合伙企業(yè)成立。在合伙企業(yè)經(jīng)營過程中，發(fā)生以下事項:(1)甲未經(jīng)其他合伙人同意，以自己在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額為其弟弟的公司提供質(zhì)押保證。(2)乙對利潤分配的數(shù)額表示有疑問，要求查閱合伙企業(yè)的會計賬簿，被丁拒絕，理由是有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得過問企業(yè)管理。
(3)丙代表A企業(yè)與B公司簽訂了一份轉(zhuǎn)讓加工設(shè)備的合同，該合同在履行時.B公司才知道丙是有限合伙人。
(4)丁提出轉(zhuǎn)為有限合伙人，甲、乙、丙表示同意，同時要求丁繼續(xù)擔(dān)任企業(yè)事務(wù)管理人，負責(zé) 合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。要求:根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定，回答以下問題:(1)逐條說明合伙企業(yè)初步擬定的合伙協(xié)議是否合法?分別說明理由。(2)乙能否查閱合伙企業(yè)的會計賬簿?說明理由。(3)甲的出質(zhì)行為是否有效?說明理由。
(4)丙與B公司之間簽訂的合同是否因丙為有限合伙人而無效?說明理由。(5)丁轉(zhuǎn)為有限合伙人，合伙企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營是否合法?說明理由。
16.2005年1月.A公司與B公司訂立了一份80萬 元的購貨合同。合同約定: Z005年3月1日B公司交付貨物，2005年3月20日A公司支付貨款。B公司如期付貨，但A公司卻未按合同規(guī)定支付貨款。此后.B公司因為董事會人員調(diào)整，公司內(nèi)部一直處于混亂狀態(tài)，沒有再提起A公司欠款之事。Z006年1月10日，由于山洪暴發(fā)沖壞了B公司的辦公大樓和廠房，直到Z007
年2月20日B 公司才恢復(fù)正常經(jīng)營。Z007年4月1日.B公司新任領(lǐng)導(dǎo)在董事會上提到A公司欠款問題，準備提起訴訟。B公司新任領(lǐng)導(dǎo)認為雖己超過兩年 訴訟時效，但由于山洪暴發(fā)屬于不可抗力，應(yīng)引起訴訟時效的中止。經(jīng)了解.B公司得知，當?shù)亟ㄔO(shè)銀行已經(jīng)于Z007年3月30日向人民法院申請A公司破產(chǎn)并被受理，B公司按期申報了債權(quán)。2007年6月10日人民法院依法宣告A公司破產(chǎn)。A公司主要的債權(quán)、債務(wù)情況如下:①2005 年5月20日A公司以價值450萬元的辦公樓作抵押，向當?shù)毓ど蹄y行貸款200萬元，期限3 年;②2005年9月30日A公司又以該辦公樓作抵押.向當?shù)亟ㄔO(shè)銀行貸款150萬元，期限1 年。③D公司為A公司債務(wù)的保證人，在Z006 年4月10日為A公司清償債務(wù)65萬元;④A公司欠B公司貨款80萬元.逾期付款違約金和利息4萬元，共計84萬元.但B公司在Z006年4 月20日曾欠A公司勞務(wù)費50萬元至今未付。B公司向管理人提出行使抵銷權(quán).,抵銷對A公司的50萬元的勞務(wù)費。要求:根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定，回答以下問題:(1)B公司新任領(lǐng)導(dǎo)關(guān)于訴訟時效中止的說法是否正確?說明理由。
(2)工商銀行是否可以對未到期的債權(quán)申報債權(quán)? 是否享有優(yōu)先受償權(quán)?分別說明理由。(3)A公司以作為抵押物的辦公樓再次向建設(shè)銀 行貸款是否合法?說明理由。(4)D公司是否可以申報債權(quán)?說明理由。
(5)B公司能否行使抵銷權(quán)? B公司享有的破產(chǎn)債權(quán)是多少?說明理由。
17.甲公司與乙企業(yè)簽訂一份總價款為50萬元的購貨合同，合同約定:甲公司向乙企業(yè)支付定金10萬元;如一方違約，需向?qū)Ψ街Ц逗贤們r款30%的違約金;雙方?jīng)]有約定爭議解決方式。合同簽訂后，由于乙企業(yè)內(nèi)部原因無法按期交貨。乙企業(yè)與丙公司商議，由丙公司履行向甲公司的交貨義務(wù)，并將此事通知了甲公司，甲企業(yè)表示不同意。丙公司在約定的期限內(nèi)向甲公司交付了貨物，但質(zhì)量未達到合同規(guī)定。由于上述原因，致使甲公司損失8萬元。甲公司要求乙企業(yè)賠償損失8萬元，雙倍返還定金20萬元，支付違約金15萬元，共計43萬元，乙企業(yè)不同意。甲公司遂向法院提起訴訟。乙企業(yè)以法院可能偏袒甲公司為由，申請仲裁。要求:根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定，回答以下問題:(1)甲公司與乙企業(yè)關(guān)于定金數(shù)額的約定是否符 合法律規(guī)定?說明理由。(2)乙企業(yè)轉(zhuǎn)移交貨義務(wù)的行為是否有效?說明 理由。
(3)甲公司要求乙企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任共計43萬元的主張是否應(yīng)予支持?說明理由。(4)甲公司與乙企業(yè)的糾紛應(yīng)由人民法院受理還 是應(yīng)由仲裁委員會受理?說明理由。18.2007年3月2日，A公司與H公司簽訂了一份標的為100萬元的設(shè)備買賣合同。該合同約定: A公司于3月3日向B公司支付15萬元作為預(yù)付款;B公司于3月10日交付設(shè)備;B公司于
B 公司交付設(shè)備之日赳3日內(nèi)付清貨款。2007年3月1日，A公司按合同約定向B公司簽發(fā)并交付了一張由C銀行承兌的匯票，匯票金額為15萬元，并注明“合同履行完畢后方可轉(zhuǎn)讓” B公司將匯票背書轉(zhuǎn)讓給D公司，用于購買原材料，并注明“不得轉(zhuǎn)讓”。
2007年3片10日，B公司未按合同約定向A公司交付設(shè)備,經(jīng)A公司催告后至3月15日，B 公司仍未交貨.給A公司造成10萬元經(jīng)濟損,A公司于3月18日通知B公司解除合同，要求返還預(yù)付款15萬元，同時賠償損失 10 萬元，B公司收到A公司通知后，對解除合同和返還預(yù)付款15萬元沒有提出異議，但不同意A公司提出的賠償損失的要求.理由是:由于接到一筆政府采購的訂單而無法按期交付A 公司的設(shè)備，應(yīng)當免除違約責(zé)任。2007年3月20日，D公司將上述匯票背書轉(zhuǎn)讓給E公司用于支付加工費，E公司在該匯票到期日向C銀行提示付款，遭到C銀行拒絕，理由是:A公司已經(jīng)通知銀行，由于與B公司的合同已經(jīng)解除，停止支付票款。要求:根據(jù)上述事實并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題:（1）A公司是否可以解除合同?說明理由。(2)B公司能否免除違約責(zé)任?說明理由。
(3)B公司背書時注明“合同履行完畢后方可轉(zhuǎn)讓”是否影響背書行為的效力?說明理由。(4)D公司將注明“不得轉(zhuǎn)讓”的匯票背書轉(zhuǎn)讓，B公司對D公司是否承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?說明理由。(5)C銀行拒絕支付票款是否正確?說明理由。
19.2006年9月1日.A公司與B企業(yè)簽訂加工承攬合同，A公司委托B企業(yè)為其加工一批電腦配件，雙方在合同中約定:A公司提供主要材料，B企業(yè)提供輔助材料;合同簽訂后，A公司向B企業(yè)預(yù)付5萬元輔助材料費;B企業(yè)于12月10日前向A公司交貨，全部貨物驗收合格后10日內(nèi)，A公司向B企業(yè)支付30萬元加工費。2006年9月2日，A公司向B企業(yè)開出5萬元 的銀行承兌匯票，支付輔助材料費。B企業(yè)將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給C公司，C公司收到票據(jù)后將金額改為50萬元又背書轉(zhuǎn)讓給D公司。D公司按照規(guī)定向銀行提示付款.銀行拒絕支付。銀行的理由是:A公司在銀行的存款已不足以支付票款。
B企業(yè)得知A企業(yè)銀行存款已不足以支付票款，即對A公司的經(jīng)營情況進行調(diào)查。9月10日.B 公司有確切證據(jù)證明A公司經(jīng)營狀況嚴重惡化，遂停止為其生產(chǎn)配件。B企業(yè)與A公司交涉，要求A公司在1個月內(nèi)提供擔(dān)保，否則無法繼續(xù)履行合同。
2006年1月10日，A公司向B企業(yè)提供了相應(yīng)擔(dān)保，B企業(yè)恢復(fù)加工。1月30日.A公司 由于生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生重大變化不再需要該批配件，于是通知B企業(yè)解除合同.由此給B企業(yè)造成一定損失。要求:根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定，回答以下問題:(1)銀行拒絕付款是否正確?為什么?
(2)票據(jù)金額由5萬元變成50萬元屬于什么行為?如何確定票據(jù)當事人的責(zé)任?(3)1企業(yè)單方中止履行合同并要求A公司提供 擔(dān)保的行為是否合法?為什么?(4)A公司單方解除合同的行為是否合法?給B企業(yè)造成的損失由誰承擔(dān)?為什么? 20.甲公司和乙公司雙方簽訂買賣合同.甲公司向乙公司購人價值100萬元的貨物用于試制新產(chǎn)品，承諾3個月后付款。甲公司應(yīng)乙公司的要求，請丙公司和丁公司作擔(dān)保人。其中，丙公司以自有的一套加工設(shè)備提供抵押擔(dān)保.丁公司提供保證擔(dān)保。
乙公司向甲公司按期供貨后，甲公司為籌集資金，將該批貨物作為抵押物，向銀行貸款50萬元。由于試制新產(chǎn)品失敗，甲公司在承諾的付款期滿后，未能向乙公司支付所欠的貨款。乙公司要求丙公司、丁公司兩位擔(dān)保人代為償還。丙公司同意承擔(dān)責(zé)任，但是丁公司認為合同中未注明保證的方式，屬于一般保證，在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。乙公司經(jīng)調(diào)查了解到，甲公司試制新產(chǎn)品失敗的 原因之一是股東之間有矛盾。甲公司是由張某、李某、王某二位股東共同出資設(shè)主的有限責(zé)任公 司，該公司沒有設(shè)主董事會，由張某擔(dān)任執(zhí)行董 事兼監(jiān)事，李某擔(dān)任總經(jīng)理兼公司法定代表人，王某對此一直不滿。李某因私自將公司的部分資產(chǎn)為其親友貸款作抵押，給甲公司造成損失10 萬元，但是張某拒絕追究李某的責(zé)任，王某準備就此對李某提起訴訟。要求:根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定，回答以下問題:(1)甲公司將購入后尚未付款的貨物用于抵押擔(dān)保是否合法?說明理由。(2)丁公司拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的理由是否正確? 說明理由。
(3)甲公司由張某擔(dān)任執(zhí)行董事兼監(jiān)事是否合法? 李某擔(dān)任總經(jīng)理兼公司法定代表人是否合法?說明理由。
(4)李某給公司造成的損失應(yīng)如何處理?說明理由。(5)王某是否可以直接對李某提運訴訟?說明理由
第二篇：經(jīng)濟法案例分析
第四章 合伙企業(yè)法 案例一 【案情介紹】
張、王、李、趙四人合伙成立了一個水果店（普通合伙企業(yè)）。由張、王各出資3萬元，李以勞務(wù)入伙，趙提供場所，四人平均分配盈余。張是負責(zé)人，四人辦理了有關(guān)手續(xù)，并訂立了書面合伙協(xié)議，其中約定，凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)全體合伙人同意。期間，因水果店購買一批進口水果，流動資金不夠，此時，王外出，張決定向銀行貸款8萬元，后因經(jīng)營狀況不好，王抽回了自己的3萬元資金，銀行要求歸還貸款，水果店繼續(xù)維持了半年后決定散伙，此時，已虧損6萬元。請問：
(1)該合伙關(guān)系是否成立？為什么？
(2)李可否作為合伙人，為什么？
(3)王對合伙期間的虧損債務(wù)是否應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任，為什么？
(4)水果店與銀行的貸款合同是否有效，為什么？
(5)如果合伙剩余的財產(chǎn)共計4萬元全部清償了債務(wù)之后，對于剩余的債務(wù)應(yīng)如何清償，為什么？ 參考答案：
(1)該合伙關(guān)系成立，因為張、王、李、趙四人簽訂了書面合伙協(xié)議，按協(xié)議各自繳付了出資，符合合伙企業(yè)成立的條件。
(2)李可以作為合伙人，因為根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。因此，李以勞務(wù)出資，只要其他合伙人一致同意即可。
(3)王對合伙期間的虧損債務(wù)應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任，因為根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當依法分擔(dān)虧損。
(4)水果店與銀行的貸款合同有效，因為張是合伙企業(yè)的負責(zé)人，對外代表合伙企業(yè)，因此其與銀行的貸款合同有效。雖然合伙企業(yè)內(nèi)部對其權(quán)限做出了限制性的規(guī)定(5萬元)，但其不能對抗不知情的善意第三人。
(5)如果合伙剩余的財產(chǎn)共計4萬元全部清償了債務(wù)之后，對于剩余的債務(wù)合伙人應(yīng)當承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，即合伙人以自己的財產(chǎn)對剩余的債務(wù)負連帶償還責(zé)任。如果合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)當承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。案例二 【案情介紹】
甲、乙、丙共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。合伙企業(yè)成立后的第七個月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。合伙企業(yè)成立后的第8個月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。合伙企業(yè)成立后的第13個月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貨款未予清償。合伙企業(yè)成立后的第19個月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貨款，甲稱自己早已退伙，不負責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：
(1)甲、乙、丙、了各自的主張能否成立，并說明理由。
(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償?(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任? 參考答案：
(1)①甲的主張不成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負連帶清償責(zé)任。②乙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份額的約定對債權(quán)人設(shè)有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。(3)丙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任．故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。④丁的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負連帶清償責(zé)任。
(2)根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務(wù)便分配財產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承?dān)無限連帶清償責(zé)任。
(3)根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔(dān)丁對外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；如乙、丙、丁任何—人實際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時，有權(quán)就其超過的部分，向其他末支付或未足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。案例三 【案情介紹】
甲、乙、丙三人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙為有限合伙人。在合伙企業(yè)經(jīng)營期間，發(fā)生以下事項：
（1）丙對丁表示自己是普通合伙人，代表合伙企業(yè)與丁簽訂了500萬元的買賣合同。丁按照合同約定向合伙企業(yè)法或，由于合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)只有300萬元，不足以清償500萬元的貸款。
（2）丙同A合伙企業(yè)進行了120萬元的交易，合伙人甲認為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同合伙企業(yè)進行交易。
（3）丙自營同A合伙企業(yè)相競爭的義務(wù)，獲利150萬元。合伙人乙認為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得自營同本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，其獲利150萬元應(yīng)當歸A合伙企業(yè)所有。
要求：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答以下問題：
（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出債權(quán)人丁能否就A合伙企業(yè)不能清償?shù)?00萬元向有限合伙人丙追償？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出乙的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。參考答案：
（1）債權(quán)人丁可以向有限合伙人丙追償。根據(jù)規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。
（2）甲的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
（3）乙的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合伙經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。案例四 【案情介紹】
甲、乙、丙三人設(shè)立A普通合伙企業(yè)，約定甲出資4萬元，乙出資3萬元，丙出資3萬元。三人按4：3：3的比例分配和分擔(dān)合伙損益。A企業(yè)成立后，與B公司簽訂購貨合同，保證人為丁。后因A企業(yè)無力償還貸款，B公司要求丁承擔(dān)保證責(zé)任，丁以未約定保證形式，只承擔(dān)一般保證責(zé)任為由拒絕。B公司遂對A企業(yè)和保證人丁提起訴訟。法院經(jīng)查還查明，甲對戊負有債務(wù)2萬元，戊對A負有債務(wù)2萬元；乙對C公司負有債務(wù)2萬元。要求：
根據(jù)上述情況合伙企業(yè)、擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：
（1）丁認為未約定保證形式，自己只承擔(dān)一般保證責(zé)任的觀點是否正確？為什么？
（2）戊能否將甲欠他的2萬元債務(wù)與他欠A企業(yè)的2萬元債務(wù)抵消，為什么？
（3）若乙個人財產(chǎn)不足以清償對C公司的2萬元債務(wù)，則C公司可以通過何種途徑用乙在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額清償2萬元債權(quán)。參考答案：
（1）丁的觀點不正確。根據(jù)規(guī)定，當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，B公司與丁在保證合同中未約定保證方式，因此丁應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。
（2）不能抵銷。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。
（3）C公司可以依法請求人民法院強制執(zhí)行乙在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。案例五 【案情介紹】
2007年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于2007年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。2007年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2007年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。2007年10月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貨款未予清償。2008年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貨款，甲稱自己早已退伙，不負責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。
要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：
(1)甲、乙、丙、了各自的主張能否成立，并說明理由。
(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償?(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任? 參考答案：
(1)①甲的主張不成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負連帶清償責(zé)任。②乙的主張不能成立。根據(jù)(合伙企業(yè)法)的規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份額的約定對債權(quán)人設(shè)有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。(3)丙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任．故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。④丁的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負連帶清償責(zé)任。
(2)根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，由各合伙人承擔(dān)無阻連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務(wù)便分配財產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承?dān)無限連帶清償責(zé)任。
(3)根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔(dān)丁對外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；如乙、丙、丁任何—人實際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時，有權(quán)就其超過的部分，向其他末支付或未足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。
第五章 合同法
案例一 【案情介紹】
甲企業(yè)(本題下稱“甲”)向乙企業(yè)(本題下稱“乙”)發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙在10日內(nèi)報價。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲在10日內(nèi)回復(fù)；甲按期復(fù)電同意其價格，并要求簽訂書面合同。
乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。
隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期債權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。
要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：
(1)試述甲傳真訂貨、乙報價、甲回復(fù)報價行為的法律性質(zhì)。
(2)買賣合同是否成立?并說明理由。
(3)對甲放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，乙可向人民法院提出何種權(quán)利請求，以保護其利益不受侵害?對乙行使該權(quán)利的期限，法律有何規(guī)定? 參考答案：
（1）甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款，邀請乙報價，故不具有要約性質(zhì)。乙報價行為的性質(zhì)屬于要約。根據(jù)(合同法)的規(guī)定，要約要具備兩個條件，第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。乙的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報價的約束，已具備要約的全部要件。甲回復(fù)報價行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期內(nèi)作出。
(2)買賣合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。本例中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實際履行合同義務(wù)，甲亦接受，未及時提出異議，故合同成立。
(3)乙可向人民法院提出行使撤銷權(quán)的請求，撤銷甲的放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，以維護其權(quán)益。對撤銷權(quán)的時效，(合同法》規(guī)定，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。案例二 【案情介紹】 甲、乙兩公司擬簽訂一項貨物買賣合同，甲為賣方，乙為買方，標的物為A種貨物。在簽訂合同時甲要求丙公司為乙付款提供保證，當乙不能付款時，由丙公司連帶承擔(dān)償付貨款的責(zé)任?？紤]到乙經(jīng)營情況良好，丙同意提供保證并與甲簽訂了書面保證合同。
甲、乙兩公司的貨物買賣合同簽訂后，甲以不能全部提供合同標的物為由，與乙協(xié)商將標的物改為B種貨物。甲、乙雙方達成改變合同標的物協(xié)議，未經(jīng)丙同意。甲在約定的供貨時間內(nèi)仍然不能提供全部B種貨物。甲未經(jīng)乙同意，與丁公司達成協(xié)議，不足部分的B種貨物由丁向乙提供。
甲、丁向乙提供了全部貨物，但超過了甲、乙約定的供貨期限。乙雖接受了貨物，但以甲、丁未按期履行供貨義務(wù)為由，行使后履行抗辯權(quán)，拒絕履行付款義務(wù)。甲遂訴至人民法院，請求判令丙償還貸款。
要求：根據(jù)上述情況，回答以下問題：
(1)甲、乙雙方達成的改變標的物的協(xié)議是否有效，其造成的后果是什么?(2)甲、丁兩公司達成的提供貨物協(xié)議是否有效，為什么?(3)乙行使后履行抗辯權(quán)是否合法，為什么?(4)甲的訴訟請求是否成立，為什么? 參考答案：
(1)甲、乙雙方達成的改變標的物的協(xié)議有效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同的變更是在合同的主體不變的前提下對合同內(nèi)容或者標的地變更，合同性質(zhì)和標的性質(zhì)并不改變。在本案中，甲、乙雙方協(xié)議將A種貨物改為B種貨物，屬于合同的變更。但甲、乙達成的該協(xié)議造成了主合同的變更，并且未經(jīng)保證人丙公司書面同意，丙不再承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。
(2)甲、丁兩公司達成的提供貨物協(xié)議對乙方無效(或：甲、丁兩公司達成的提供貨物協(xié)議無效)。因為甲負有提供貨物的合同義務(wù)，債務(wù)人甲公司應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人乙公司同意，才可以將其合同義務(wù)轉(zhuǎn)移給丁公司。在未經(jīng)乙公司同意的情況下，甲的轉(zhuǎn)移行為對乙公司不發(fā)生效力，乙公司有權(quán)拒絕丁公司向其履行，同時有權(quán)要求甲公司履行義務(wù)并承擔(dān)不履行或遲延履行合同的法律責(zé)任。
(3)乙行使后履行抗辯權(quán)不合法。因為乙在甲、丁未履行其到期供貨義務(wù)時未行使后履行抗辯權(quán)，在丁向其提供貨物時也接受了貨物，可視為乙認為甲、丁完全履行了合同義務(wù)；乙的后履行抗辯權(quán)消滅。
(4)甲的訴訟請求不能成立，因為甲乙雙方未經(jīng)保證人同意改變了主合同，丙公司不再承擔(dān)保證擔(dān)保責(zé)任。考生注意《合同法解釋》的最新規(guī)定。案例三 【案情介紹】
甲、乙公司于2001年4月1日簽訂一項購銷合同，合同規(guī)定，甲向乙定購A產(chǎn)品5000套，每套單價0.3萬元，甲向乙預(yù)付定金200萬元。
合同規(guī)定，乙公司于4月20日、5月20日、6月20日前分別供貨1500套、1500套、2000套。甲方收貨后10天內(nèi)付清貨款，任何一方違約給對方造成損失的均應(yīng)支付賠償金。雙方在合同中還約定，以甲公司持有的乙公司1000萬元的股票作為質(zhì)押。
4月5日甲公司按期支付定金，并辦理了股票質(zhì)押登記手續(xù)。乙公司于4月15日根據(jù)合同約定發(fā)出第一批貨物，但甲公司收貨10天內(nèi)只支付了第一批貨物40％的貸款。因甲公司履行合同義務(wù)不符合約定，故乙公司拒絕發(fā)出第二批貨物。
要求：根據(jù)上述資料，分析回答下列問題：
(1)雙方約定的定金擔(dān)保是否有效?何時生效?并說明理由。(2)雙方約定的質(zhì)押擔(dān)保是否有效?何時有效?并說明理由。
(3)乙公司拒絕發(fā)出第二批貨物理由是否充分?并說明理由。參考答案：
(1)定金合同自4月5日起生效，根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金合同從實際交付定金之日起生效，定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20％。在本案中，買賣合同的總標的額為1.500萬元，雙方約定的定金數(shù)額未超過主合同標的額的20％。
(2)質(zhì)押擔(dān)保無效。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司不得接受以本公司的股票為質(zhì)押權(quán)的標的。在本案中，債務(wù)人甲公司以其持有的乙公司股票作為質(zhì)押，違反了《公司法》的規(guī)定，因此，質(zhì)押擔(dān)保無效。
(3)乙公司拒絕發(fā)出第二批貨物的理由成立。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，合同當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行或者履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。案例四 【案情介紹】
某養(yǎng)雞場為引進良種雞急需資金20萬元，5月1日，養(yǎng)雞場向甲公司借款20萬元，并以自己的設(shè)備(按有關(guān)法律規(guī)定需辦理抵押物登記)作為抵押，雙方于5月2日簽訂了抵押合同，應(yīng)甲公司的要求，雙方于5月8日辦理了抵押登記手續(xù)。
5月10日，養(yǎng)雞場在未通知甲公司的情況下，將該設(shè)備以x萬元的價格轉(zhuǎn)讓給丙公司，在轉(zhuǎn)讓過程中，養(yǎng)雞場沒有告知丙公司設(shè)備已經(jīng)抵押的事實。
養(yǎng)雞場得款后，與縣良種站簽訂了良種雞引進合同。合同約定良種雞款共計2萬元，養(yǎng)雞場預(yù)付定金4000元，違約金按合同總額的10％計算，養(yǎng)雞場以銷售肉雞的款項償還良種站的貨款。
因發(fā)生不可抗力事件，養(yǎng)雞場預(yù)計的收入不能實現(xiàn)，致使養(yǎng)雞場不能及時償還借款和支付貨款而與甲公司和良種站發(fā)生糾紛。
要求：根據(jù)上述事實，回答以下問題：
(1)養(yǎng)雞場與甲公司的抵押合同從何時生效?并說明理由。
(2)養(yǎng)雞場將設(shè)備轉(zhuǎn)讓給丙公司的行為是否有效?并說明理由。
(3)養(yǎng)雞場無力支付良種站的貸款，合同中約定的定金條款和違約金條款可否同時適用?并說明理由。參考答案：
(1)養(yǎng)雞場與甲公司的抵押合同從5月8日生效。根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，當事人以法律規(guī)定的需要辦理抵押物登記的財產(chǎn)抵押的，抵押合同自登記之日起生效。
(2)養(yǎng)雞場將設(shè)備轉(zhuǎn)讓給丙公司的行為無效。根據(jù)我國擔(dān)保法的規(guī)定，抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已抵押的情況，否則轉(zhuǎn)讓行為無效。
(3)不得同時適用定金條款和違約金條款。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金條款或者定金條款，二者不能并用。案例五 【案情介紹】
2002年8月10日，Z市開發(fā)區(qū)百貨公司派人去美迪服裝廠訂貨，經(jīng)看樣品協(xié)商，開發(fā)區(qū)百貨公司代理人與美迪服裝廠業(yè)務(wù)員代表雙方簽訂了購銷濱湖牌西服套裝的合同。合同規(guī)定：質(zhì)量按樣品規(guī)格，總貨款為8萬元，交貨時間為9月30日，地點在開發(fā)區(qū)百貨公司。貨到后驗收合格，交付貨款的80％。其余款項11月30日交清。雙方如果違約，支付違約金為貨款的15％。雙方還口頭約定：美迪服裝廠8月11日先寄出樣品，開發(fā)區(qū)百貨公司確認后在合同上蓋章，并將合同寄回美迪服裝廠。此后，美迪服裝廠按時寄出樣品，而開發(fā)區(qū)百貨公司既沒在合同上蓋章，也沒有將合同寄回美迪服裝廠。9月30日，美迪服裝廠按照合同發(fā)出了約定的全部貨物，開發(fā)區(qū)百貨公司拒收，對其發(fā)貨表示突然，認為雙方合同未蓋章，屬無效合同。為此美迪服裝廠訴之法院，請求裁定合同有效，要求開發(fā)區(qū)百貨公司承擔(dān)違約責(zé)任。請問：該合同是否成立并有效？ 參考答案：
本案 “雙方口頭約定：美迪服裝廠8月11日先寄出樣品，開發(fā)區(qū)百貨公司確認后在合同上蓋章”這一約定不能證明合同生效必須蓋章?！逗贤ā芬?guī)定，當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。因此，簽字和蓋章并非必須同時具備才能使合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。由于雙方是面談，不存在“確認書”問題，因而“確認后在合同上蓋章”對合同成立與否無意義。本案百貨公司代理人與服裝加工廠業(yè)務(wù)員都在合同上簽了字，他們作為各自公司和工廠的代理人，其簽字是代表了合同雙方的真實意愿，所以合同成立。由于該合同沒有《合同法》有關(guān)合同無效的情形：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(3)以合法形式掩蓋非法目的；(4)損害社會公共利益；(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，所以該合同也是有效的。案例六 【案情介紹】
吉安計算機公司因組裝商用計算機急需內(nèi)存條200條，于是派人到福海電腦器件批發(fā)市場購買，經(jīng)協(xié)商，雙方約定內(nèi)存條每條價格為300元；批發(fā)市場在4天內(nèi)將內(nèi)存條運送到吉安計算機公司，貨到即付款。雙方訂立合同后的第二天，因受到國內(nèi)市場影響，內(nèi)存條價格上漲，市場價格從每條300元漲到每條400元。福海電腦器件批發(fā)市場認為價格上漲后，繼續(xù)履行合同會造成損失，于是向吉安計算機公司協(xié)商解除合同或?qū)r格提升。吉安計算機公司堅決不同意。請問該合同能否解除或變更貨物價格？ 參考答案：
該合同不能解除，也不能變更貨物價格?！逗贤ā芬?guī)定，當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。另《合同法》還規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；(2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(3)當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4)當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；(5)法律規(guī)定的其他情形。根據(jù)以上規(guī)定，福海電腦器件批發(fā)市場與吉安計算機公司協(xié)商未果，吉安計算機公司的行為不能構(gòu)成解除合同的情形，因此該合同依法不能解除。
《合同法》規(guī)定，執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。由于內(nèi)存條不屬于執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，因此該貨物價格不能變更?！逗贤ā愤€規(guī)定，下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：(1)因重大誤解訂立的；(2)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。貨款屬于主要條款，因雙方訂立合同時，不存在上述可變更或者撤銷的情形，所以貨物價格不能變更。案例七 【案情介紹】
1999年6月，甲公司向乙、丙、丁肉類加工廠發(fā)出函電(函件一)，稱：“我公司每月需鮮牛肉30噸，如能滿足供應(yīng)，速來函，我方愿派人前往購買?！比壹庸S都向原告復(fù)電(函件二)，告知價格。其中丁廠在發(fā)出函電的同時，派車送貨30噸，但甲公司拒絕接受。甲公司最終接受了乙廠的報價，但在給乙廠回函(函件三)中表示，希望乙廠能送貨上門。乙廠表示同意，雙方訂立了期限為一年的合同，約定在每月15日交貨，貨款每半年結(jié)算一次。在合同履行過程中，出現(xiàn)下列情況：9月，制冷設(shè)備發(fā)生故障，導(dǎo)致乙廠庫存的牛肉變質(zhì)，乙廠不能按照約定的數(shù)量交貨。12月，下了一場暴雪，從乙廠通向甲公司的道路停止使用，乙方不能按照約定時間交貨。2000年起，甲公司的經(jīng)營狀況惡化，至2000年3月，甲公司已經(jīng)累計虧損500萬元。2000年4月1日，乙廠向甲公司發(fā)出函件，除非甲公司能證明其有能力支付貨款，乙廠將暫時停止向甲公司供貨。
請問：丁廠在發(fā)出函電的同時，派車送貨30噸，甲公司拒絕接受，是否應(yīng)當賠償丁廠的損失？函件(一)(二)(三)具有什么性質(zhì)？乙廠兩次不能按時交貨所承擔(dān)的責(zé)任相同嗎？乙廠后來停止向甲公司供貨的做法合法嗎？如果甲公司沒有理睬乙廠的要求，乙廠可以采取什么措施？ 參考答案：
本案涉及合同訂立的過程、不可抗力和不安抗辯權(quán)等內(nèi)容。甲公司是否承擔(dān)賠償責(zé)任，取決于其發(fā)出函件的性質(zhì)。甲公司發(fā)函件的內(nèi)容是希望對方提出條件與自己簽約，并沒有包括合同的主要條款，因而屬于要約邀請，是不具有約束力的。甲公司撤回該邀請或者不與回復(fù)該邀請的當事人訂立合同均不承擔(dān)法律責(zé)任，因而也就無須對丁廠的損失承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)上面的分析，函件一是要約邀請，函件二是要約，其內(nèi)容包括標的物的數(shù)量、價格、
